臺東、成功簡易庭108年度東簡字第183號

臺灣臺東地方法院民事簡易判決　　　　108年度東簡字第183號

原告

范劉琴鄉

訴訟代理人

陳信伍律師

被告

奇異資融股份有限公司

法定代理人

曾金富

上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國108年08月30日言詞辯論終結，判決如下：

主文

事實及理由

壹、程序方面：被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，查無民事訴訟法第386條各款所列之情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決，合先敘明。

貳、原告主張：原告前曾欲向被告借款新臺幣（下同）40萬元，而提供所有坐落㈠臺東市○○段○000000地號、②0000建號建物；㈡臺東市○○段00○號建物（以下合稱系爭不動產），為被告設定抵押權登記（下稱系爭抵押權登記，臺東地政事務所收件字號00年東地所字第000000號登記），但事後並未借款。又系爭抵押權所擔保之債權並未定清償日期，則該債應自債權於86年01月27日成立起算15年之消滅時效後，被告在5年之除斥期間未行使系爭抵押權，則依民法第880條之規定，系爭抵押權已消滅，則原告自得訴請塗銷系爭抵押權登記，爰依民法第880條除斥期間經過抵押權消滅、民法第767條第1項中段所有權人物上請求權之法律關係起訴，併聲明求為判決：原告所有系爭不動產，經臺東縣臺東地政事務所收件字號00年東地所字第000000號登記之抵押權登記，應予塗銷。

參、下列重要事實，經原告在言詞辯論期日，所確認及辯論後不爭執，自應堪信為真實，本院爰逕採為辯論及判決之基礎。

一、坐落臺東縣○○市○○○段000000地號土地、同段0000建號建物、㈡○○段00建號建物（以下合稱系爭不動產），為原所有（第53頁至第54頁、第56頁：系爭不動產登記謄本）。

二、依卷附第53頁至第57頁：系爭不動產登記謄本，記載：以原告為債務人兼抵押義務人，以系爭不動產於86年02月01日為被告（即抵押權利人）設定：擔保債權總金額：40萬元，清償日期、利息、遲延利息、違約金，均照各個契約約定之抵押權登記（收件字號為：臺東地政事務所00年東地所字第000000號系爭抵押權登記）。而系爭抵押權登記之申請資料，因已逾檔案保存期限，業應臺東地政事務所辦理銷毀在案（第52頁：臺東地政事務所108年07月24日函內載）。

三、被告之前選任曾金富為清算人，向臺灣臺北地方法院聲請102年度司司字第379號事件准予清算完結（第28頁：被告公司公示資料、第74頁：該法院104年03月23日北院木民譯102年度司司379號函影本）。

四、本件適用之相關法條：

①民法第880條「以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」。即前揭所規定之5年除斥期間，權利人若未在除斥期間未經過前行使其權利，俟期間經過，權利即歸消滅。

②民法第767條第1項中段「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。」。

五、原告對本院卷內之資料、函文等證據資料，經本院提示後，對該等證據資料之形式真正，均不爭執（均同意有證據能力），但其實質之證明力，由本院逕為認定。本件證據資料既已充足，無庸再傳訊證人或調查其他證據，由本院依卷內證據資料而為判斷。

肆、得心證之理由：按①「以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」（民法第880條）。②而抵押權為物權，本不因時效而消滅。「惟抵押權人於消滅時效完成後，如長期不實行其抵押權，不免將使權利狀態永不確定，有害於抵押人之利益，為維持社會交易秩序，故民法第880條規定：以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」（最高法院87年度台上字第969號判決意旨參照）。故為同時保護抵押人之權益、及顧慮公益之交易秩序之目的，不論抵押人有無為時效抗辯之意願，凡符合抵押權所擔保債權業已罹於時效、而除斥期間復已完成兩要件，利害關係人均得本於自己之權利，向抵押權人主張抵押權消滅及請求塗銷抵押權登記，應為昭然。經查：

一、原告主張之上開事實，業據提出與其陳述相符之證據資料為證。而被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場爭執，復未提出答辯書狀以供本院斟酌。惟依卷內證據資料，已足認定：原告之主張為真實。

二、而系爭抵押權，既已因除斥期間經過而消滅，則該抵押權之登記，於原告對系爭不動產所有權行使既有妨礙，則原告依民法第880條除斥期間經過抵押權消滅、民法第767條第1項中段所有權人物上請求權之法律關係起訴，併聲明求為判決：如主文第1項所示，為有理由，應予准許。

伍、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條、第87條第1項、第385條第1項前段之規定，判決如主文第1項所示。

陸、訴訟費用額之部分，依後附計算書確定如主文第2項所示。

以上正本，係照原本作成。

如對本判決上訴，須於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀。