臺灣桃園地方法院刑事簡易判決

附錄本案論罪科刑法條：
商標法第97條（罰則）
明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、
輸出或輸入者，處1年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣5萬
元以下罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。
附件：
臺灣桃園地方檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書
                                     112年度偵字第6024號
　　被　　　告　謝靖淵　男　34歲（民國00年0月00日生）　　　　　　　　　　　　住○○市○○區○○○街00號7樓　　　　　　　　　　　　居桃園市○○區○○街000號　　　　　　　　　　　　國民身分證統一編號：Z000000000號
上列被告因違反商標法案件，業經偵查終結，認宜聲請以簡易判
決處刑，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
　　　　犯罪事實
一、謝靖淵明知附表所示之商標，係附表所示公司所有，均已向
    經濟部智慧財產局申請商標權利並指定使用於如附表所示等
    商品，現於商標權利期間內，未經附表所示之商標權利人授
    權或同意，不得意圖販賣而陳列、持有上開商標圖樣之商品
    ，且明知如附表所示之商品，均係未得附表所示之商標權人
    同意，於同一或類似商品使用相同或類似之註冊商標之仿冒
    商品，猶基於意圖販賣仿冒商標商品而陳列、持有仿冒商標
    商品之犯意，自民國000年0月間某時起至000年0月間止，在
    其桃園市○○區○○街000號之居處，連接網際網路登入蝦皮拍
    賣網站，以其蝦皮拍賣網站帳號「jh30704」，在上開網站
    刊登販售仿冒上述商標商品之訊息。嗣其經警先出價購得附
    表編號2⑴①之貼紙50件後，並於000年0月00日下午2時36分許
    ，持臺灣桃園地方法院（下稱桃園地院）核發之111年度聲
    搜字第753號搜索票，至其上開居處執行搜索，扣得附表所示
    之商品，分別送請萬國法律事務所、國際影視有限公司、徐
    宏昇律師、貞觀法律事務所鑑定後，鑑定認均為仿冒商標商
    品，始悉上情。
二、案經日商任天堂股份有限公司、英商艾須特貝克戴維斯有限
    公司、英商一號娛樂英國有限公司訴由內政部警政署保安警
    察第二總隊報告偵辦。
　　　　證據並所犯法條
一、上揭犯罪事實，業據被告謝靖淵於警詢及偵查中坦承不諱，
    復有新加坡商蝦皮娛樂電商有限公司台灣分公司111年5月12
    日蝦皮電商字第0220512016S號函暨所附蝦皮帳號申登資料
    、國際影視有限公司鑑定報告書、萬國法律事務所侵害商標
    權真仿品比對報告、徐宏昇律師出具之鑑定意見書、貞觀法
    律事務所鑑定報告書各1份、商標單筆詳細報表9份、桃園地
    院搜索票、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、蝦皮網站頁面
    翻拍照片各1份及扣案之附表所示仿冒商標商品可資為憑，
    其犯嫌應堪認定。
二、所犯法條：
  ㈠商標法第97條於111年5月4日公布修正，然上開法條需經行政
    院公布施行日，故修正後之上開條文尚未施行，仍應適用現
    行商標法規定，合先敘明。
  ㈡查被告於偵查中供稱：口罩繩都是要拿去送幼稚園的小朋友
    ，讓他們挑選，挑完可能要販賣，但還沒開始賣就被警方搜
    索扣押了等語，而經查被告上開蝦皮賣場之口罩繩商品，有
    珠鍊款式，亦有卡通圖樣印花之款式，而印花款有J01-J35
    之花樣可供挑選，J01-J35花樣均未見有仿冒如附表之商標
    之情形，有被告前開蝦皮賣場之頁面列印資料1份可考，是
    就口罩繩部分，實難認被告有將之刊登至蝦皮網站而陳列之
    舉措，惟依其所述，其取得並持有口罩繩後，除贈送他人而
    令他人挑選部分外，其餘將刊登至蝦皮網站販售，足認此等
    部分，被告應具販賣之意圖甚明。
  ㈢是核被告就附表編號1之①、2⑴、2⑵②部分之所為，係犯商標法
    第97條前段、後段之透過網路意圖販賣而陳列侵害商標權之
    商品罪嫌；就附表編號1②、2⑵①、3、4即口罩繩部分之所為
    ，係犯商標法第97條前段、後段之透過網路意圖販賣而持有
    侵害商標權之商品罪嫌。又被告於上開時、地透過網路方式
    接續陳列、持有附表所示侵害商標權商品之舉動，係基於販
    賣之意圖、單一之犯意而接續進行者，並係於密接之時間內
    ，在同一地點所為，在客觀上具有反覆、延續實行之特徵，
    各舉動間之獨立性極為薄弱，顯係基於單一犯意而接續進行
    者，合為包括之一行為評價為當，為接續犯，請僅論以一罪
    。被告以一行為侵害數商標權人之數商標權，為想像競合犯
    ，請依刑法第55條，從一重處斷。
三、沒收：至扣案如附表所示之仿冒商標商品，請依商標法第98
    條規定宣告沒收之；另被告雖自陳曾販售上開仿冒商標商品
    ，迄今獲有不法所得新臺幣6萬1,500元，然依上所述，其行
    為當非構成販賣仿冒商標商品罪，此部分難認為其之犯罪所
    得，爰不聲請宣告沒收，附此敘明。
四、至報告意旨、告訴意旨分認：
  ㈠報告意旨認：被告上開所為亦涉犯商標法第97條之販賣仿冒
    商標商品罪嫌。然按商標法第97條所稱「販賣」不法內涵在
    於「銷售賣出」，故其當依行為人是否對外銷售憑以認定，
    並以買賣雙方就行為客體所締結交易條件完全履行作為論斷
    既遂之依據，是依一般交易常態，固有使用通訊設備或親洽
    面談聯繫交易、方能提供買方看貨或議價之例，亦有賣方逕
    對不特定或特定多數人行銷藉以招攬買主（例如使用網路或
    通訊軟體群組發布銷售訊息）之情形，鑑於後者事實上已對
    保護合法商標之法益形成直接危險，自得認與販賣罪之構成
    要件之實現具有必要關聯性而達著手販賣階段；又若行為人
    原已有販賣故意，俟經司法警察或運用線民提供或利用機會
    佯與之進行買賣交易，使其暴露犯罪事證並伺機逮捕偵辦，
    此即學理上所稱「誘捕偵查」（即俗稱「釣魚偵查」），除
    此舉仍屬合法取證外，因司法警察或線民並無買受真意以致
    客觀上不能真正完成買賣行為，即無由逕認行為人成立販賣
    既遂罪，惟行為人既已著手販賣，至多僅能成立販賣未遂（
    最高法院111年度台上字第3739號判決可參）。查觀之拍賣
    網站網頁列印畫面（本署卷第31至41頁），僅得證明被告有
    刊登仿冒商標之收納袋、購物袋、貼紙等商品，無從得出其
    確有販賣之行為，是並無證據證明被告販賣該等仿冒商標商
    品；又本件員警自始基於蒐證目的佯向被告購入附表編號2⑴
    ①所示之物品，應認員警並無實際買受該商品之真意，故事
    實上不能真正完成買賣交易行為，則被告之販賣行為尚屬未
    遂階段，然商標法對販賣侵害商標權商品未遂之行為未設有
    處罰明文，且卷內亦無足認被告有其他販賣既遂之行為，而
    被告意圖販賣，將所欲銷售之侵害商標權商品以陳列於購物
    網站之方式供不特定人瀏覽購買，其刊登販售附表編號1之①
    、2⑴、2⑵②行為應屬意圖販賣而陳列，難以販賣之罪責律之
    。
  ㈡告訴意旨認：被告上開所為，亦涉犯商標法第95條第2、3款
    之罪嫌。惟商標法第97條為第95條之特別規定，係規範販售
    「他人所為」第95條商品等行為，其刑責也較第95條為輕。
    又現行商標法修正時，除明定「他人所為」及加入「持有」
    之行為要件外，並無意對該等行為擴充其適用範圍及增加刑
    度，故仍維持該等行為低度罰責之規定。基於「特別規定優
    先於普通規定」及「狹義規定優於廣義規定」之法律適用原
    則，如有商標法第97條所規範之構成要件行為，自應適用該
    條規定加以處理，亦即，行為人若係販賣或意圖販賣而持有
    、陳列、輸入「他人所為前二條商品」者，自不再適用第95
    條之規定加以規範，否則以「他人所為前二條商品」為對象
    之第97條將永無適用之可能性。經查，被告於警詢及偵查中
    自承上開仿冒商品係透過淘寶購物網站自大陸地區購得，是
    被告所為自應以商標法第97條之明知他人所為之仿冒商品而
    販賣罪論斷，不再適用商標法第95條之規定，是告訴意旨容
    有誤會。
  ㈢惟此等部分若成立犯罪，與前開聲請簡易判決處刑部分具有
    一罪關係，爰不另為不起訴處分，附此敘明。
四、依刑事訴訟法第451條第1項聲請逕以簡易判決處刑。
　　此　致
臺灣桃園地方法院
中　　華　　民　　國　 112　　年　　3 　　月　　17　　日
                              檢　察　官　何嘉仁　
本件正本證明與原本無異
中　　華　　民　　國　 112　　年　　3 　　月　　25　　日
                              書  記  官  吳鎮德
附記事項：
本件係依刑事訴訟法簡易程序辦理，法院簡易庭得不傳喚被告、
輔佐人、告訴人、告發人等出庭即以簡易判決處刑；被告、被害
人、告訴人等對告訴乃論案件如已達成民事和解而要撤回告訴或
對非告訴乃論案件認有受傳喚到庭陳述意見之必要時，請即另以
書狀向簡易法庭陳述或請求傳訊。
所犯法條：
商標法第97條（罰則）
明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、
輸出或輸入者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣
5 萬元以下罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。
附表：
編號 商標權人 商標文字/圖樣 註冊審定號 指定使用之商品 查獲仿冒品數量 1 日商三麗鷗股份有限公司 HELLO KITTY及圖 00000000 化粧袋、穗帶等物 ①收納袋386件 ②口罩繩25件 2 日商集英社製作股份有限公司 ⑴蠟筆小新： ①SHIN CHANクレヨンしんちゃん及圖 ②蠟筆小新及圖 ⑵哆啦A夢： ①ドラえもん,DORAEMON小叮噹及圖 ②ドラえもんDORAEMON小叮噹及圖  ⑴蠟筆小新： ①00000000 ②00000000 ⑵哆啦A夢： ①00000000 ②00000000 ⑴蠟筆小新： ①貼紙等 ②購物袋等 ⑵哆啦A夢： ①掛鍊、珠鍊等 ②購物袋等 ⑴①貼紙50件（警購入之證據）   ②收納袋35件 ⑵①口罩繩25件   ②收納袋29件 3 日商任天堂股份有限公司（提出告訴） ⑴PoKeMoN/GO (color logo) ⑵PIKACHU及圖 ⑴00000000 ⑵00000000 ⑴行動電話吊帶等 ⑵布袋、緞帶等 口罩繩35件 4 英商艾須特貝克戴維斯有限公司、英商一號娛樂英國有限公司（提出告訴） Peppa Pig字樣/圖樣 00000000/00000000 塑膠製裝飾品等 口罩繩50件