臺灣桃園地方法院114年度訴緝字第58號

• 裁判案由: 毒品危害防制條例等
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣桃園地方法院
• 裁判日期: 114 年 08 月 27 日
• 法官: 王鐵雄、張琍威、蔣彥威
• 被告: 張逸軒

臺灣桃園地方法院刑事判決
114年度訴緝字第58號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 張逸軒

指定辯護人 本院公設辯護人彭詩雯
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第9867號、第18880號），本院判決如下：
主　文
張逸軒共同犯意圖販賣而持有第二級毒品罪，處有期徒刑貳年捌月；又犯轉讓禁藥罪，處有期徒刑陸月；又犯持有第二級毒品罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
扣案如附表編號一、八所示之物均沒收銷燬；扣案如附表編號二至七、九至十一所示之物均沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣陸仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事　實
一、張逸軒明知甲基安非他命係毒品危害防制條例所列管之第二級
毒品、愷他命則係同條例所列管之第三級毒品，依法均不得意
圖販賣而持有，竟與真實姓名年籍不詳暱稱「光哥」之人，共同基於意圖販賣而持有上開毒品之犯意聯絡，由「光哥」於民國113年1月16日前某日，在不詳地點，向不詳之人取得上開毒品後，以郵寄方式寄送予張逸軒，再由張逸軒在桃園市○鎮區○○路000巷00號2樓之1住處，將甲基安非他命以1包1
公克、愷他命以1包2公克之數量分裝至真空分裝袋，以便交由「光哥」向外兜售，而非法持有之（即附表編號1、7所示毒品），張逸軒並因此獲得新臺幣（下同）6,000元報酬。
二、張逸軒明知第二級毒品甲基安非他命係藥事法列管之禁藥、第三級毒品愷他命亦為藥事法列管之偽藥，未經許可，不得轉讓，竟同時基於轉讓禁藥、轉讓偽藥之犯意，於113年1月16日某時許，在上開住處，無償轉讓禁藥甲基安非他命、偽藥愷他命予其女友潘莉萍施用。
三、張逸軒明知四氫大麻酚為毒品危害防制條例所列管之第二級毒
品，依法不得持有，竟基於持有第二級毒品之犯意，於113年
1月間，向「光哥」購買大麻菸彈1個（即附表編號8），而
無故持有之。
四、嗣張逸軒於113年1月16日下午4時35分許，在其上開住處，
因通緝案件為警當場逮捕執行搜索後，扣得如附表所示之物。
理　由
一、證據能力部分：
本判決所引用供述證據之證據能力，被告張逸軒及其辯護人均同意作為證據，本院審酌各項證據作成時之情況，並無違法取證及證明力明顯過低之瑕疵，認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項規定，均有證據能力。
至於本判決所引用之非供述證據部分，與本案均有關連性，亦無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員以不法方式所取得，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋，亦具證據能力。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
㈠、就事實欄一部份：
1.上揭事實欄一部分，業據被告於偵查、本院準備程序及審理時坦承不諱（見113年度偵字第9867號卷第94至95頁、本院
卷第56頁、第90頁），並有桃園市政府警察局平鎮分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、查獲現場照片在卷可稽（見113年
度偵字第9867號卷第61至67頁、第85至87頁），復有附表編號1、7所示之物扣案可佐。而附表編號1、7所示之物經送鑑定，分別含第二級毒品甲基安非他命、第三級毒品愷他命成分，有台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司毒品證物檢驗報告在卷為憑（見113年度偵字第9867號卷第99至101頁），足認被告上開任意性自白與事實相符，堪予採憑。
㈡、就事實欄二部份：
上揭事實欄二部分，業據被告於偵查、本院準備程序及審理時坦承不諱（見113年度偵字第18880號卷第130頁、本院卷
第56至57頁、第90頁），核與證人潘莉萍於警詢中證述之情節大致相符（見113年度偵字第9867號卷第43頁），足認被
告上開任意性自白與事實相符，堪予採憑。
㈢、就事實欄三部份：
上揭事實欄三部分，業據被告於偵查、本院準備程序及審理時坦承不諱（見113年度偵字第9867號卷第94頁、本院卷第57頁、第90頁），並有桃園市政府警察局平鎮分局扣押筆錄
、扣押物品目錄表、查獲現場照片在卷可稽（見113年度偵
字第9867號卷第61至67頁、第85至87頁），復有附表編號8
所示之物扣案可佐。而附表編號8所示之物經送鑑定，含第
二級毒品四氫大麻酚成分，有台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司毒品證物檢驗報告在卷為憑（見113年度偵字第9867
號卷第101頁），足認被告上開任意性自白與事實相符，堪
予採憑。
㈣、從而，本件事證明確，被告犯行洵堪認定，均應依法論科。三、論罪科刑：
㈠、事實欄一部分：
1.核被告就事實欄一所為，係犯毒品危害防制條例第5條第2項之意圖販賣而持有第二級毒品罪、同條例第5條第3項之意圖販賣而持有第三級毒品罪。
2.被告與「光哥」就此部分犯行，有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。
3.被告係以一行為同時觸犯上開2罪名，為想像競合犯，應從
一重以意圖販賣而持有第二級毒品罪處斷。
㈡、事實欄二部分：
1.按甲基安非他命係第二級毒品，亦屬藥事法所稱之禁藥；愷他命為第三級毒品，亦屬藥事法所稱之偽藥。行為人明知為禁藥即甲基安非他命而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪；行為人明知為偽藥即愷他命
而轉讓予他人，其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓
偽藥罪，均屬法條競合，而藥事法第83條第1項轉讓禁藥、
偽藥罪之法定本刑，較毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪、第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑為重，且本案並無毒品危害防制條例第8條第6項、第9條加重其
刑至二分之一之特別規定之適用，是被告轉讓甲基安非他命、愷他命之犯行，依法條競合「重法優於輕法」之法理，應優先適用藥事法第83條第1項規定論處。
2.核被告就事實欄二所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁
藥罪、轉讓偽藥罪。
3.被告以一提供行為同時觸犯轉讓禁藥罪及轉讓偽藥罪，為想像競合犯，應從一重以轉讓禁藥罪處斷。
㈢、事實欄三部分：
核被告就事實欄三所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2
項之持有第二級毒品罪。
㈣、被告所犯上開3罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈤、刑之減輕事由：
1.按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定
有明文。被告於偵查及本院審理中就事實欄一所示犯行，均坦承不諱，業如前述，應依毒品危害防制條例第17條第2項
規定減輕其刑。
2.按行為人轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命（未達法定應加重其刑之一定數量）予成年人（非孕婦），依重法優於輕法之原則，擇較重之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪論
處，如行為人於偵查及歷次審判中均自白，仍應適用毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑（最高法院109年度台上字第4243號判決參照）。被告於偵查及本院審理中就事實欄二所示犯行，均坦承不諱，業如前述，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。
㈥、爰審酌被告明知毒品對人體身心健康之危害性，猶無視國家杜絕毒品犯罪之禁令，意圖販賣而持有第二、三級毒品，對社會秩序潛藏危害，又轉讓禁藥甲基安非他命及偽藥愷他命予他人施用，助長施用毒品之氾濫，且非法持有第二級毒品，所為實屬不該，惟念其犯後坦承犯行，兼衡其犯罪動機、目的、手段、素行、意圖販賣而持有之毒品種類及數量、轉讓及持有毒品之數量、警詢中自承高中畢業之智識程度、家庭經濟狀況小康等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就得易科罰金部分，諭知其折算標準。
四、沒收部分：
㈠、扣案如附表編號1、8所示之第二級毒品，不問屬於犯罪行為人與否，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告
沒收銷燬之，而包裝附表編號1所示毒品之包裝袋，因其上
殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應連同前開毒品沒收銷燬之。至於送驗耗損部分之毒品，因已鑑析用罄，業已滅失，爰不另宣告沒收銷燬。
㈡、按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，刑法第38條第1項定有明文。扣案如附表編號7所示之第三級毒品，屬違禁物，應依刑法第38條1項規定宣告沒收。又直接用以盛裝
上開毒品之包裝袋，因其上殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應依同規定併予沒收。至送驗耗損部分，既已滅失，自無庸宣告沒收。
㈢、按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項定有明文。扣案如
附表編號2至6、9至11所示之物，係供被告為事實欄一所示
犯行所用之物，業據其供陳在卷（見本院卷第57頁），應依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。
㈣、按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定；前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項、第3項分
別定有明文。經查，被告就事實欄一所示犯行，獲有6,000
元報酬，業據其供陳在卷（見113年度偵字第9867號卷第95
頁），雖未扣案，然因屬犯罪所得之財物，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒
收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈤、其餘扣案物，因無證據證明與本案有關，不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官吳柏儒提起公訴，檢察官潘冠蓉到庭執行職務。
中　　華　　民　　國　　114 　年　　8 　　月　　27　　日刑事第九庭審判長法　 官　王鐵雄

法　 官　張琍威

法　 官　蔣彥威
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官　謝沛倫
中　　華　　民　　國　　114 　年　　8 　　月　　27　　日附錄本件論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第5條
意圖販賣而持有第一級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
意圖販賣而持有第二級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新
臺幣5百萬元以下罰金。
意圖販賣而持有第三級毒品者，處3年以上10年以下有期徒刑，
得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
意圖販賣而持有第四級毒品或專供製造、施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元
以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元
以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，
得併科新臺幣20萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，
得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下
有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新
臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。
因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5
百萬元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。
附表：
編號 扣押物品名稱 數量 鑑定結果 1 毒品甲基安非他命（其中一包為分裝完成） 2包 白色透明結晶共2包取1檢驗。取樣證物驗前實秤毛重：9.26公克，淨重：7.944公克，使用量：0.002公克，鑑定用罄，剩餘量：7.942公克，驗前總實秤毛重：13.57公克，驗前總淨重約：11.641公克，驗餘總毛重約：13.568公克，檢出甲基安非他命成分。 2 綠色包裹袋（寄送空軍1號使用） 2包 3 電子磅秤 3台 4 真空毒品分裝袋 1批 5 1號毒品分裝袋 1批 6 0號毒品分裝袋 1批 7 分裝完成毒品愷他命（含袋毛重2.21公克） 2包 白色結晶共2包取1檢驗。取樣證物驗前實秤毛重：1.94公克，淨重：1.7公克，使用量：0.002公克，鑑定用罄，剩餘量：1.698公克，驗前總實秤毛重：2.23公克，驗前總淨重約：1.954公克，驗餘總毛重約：2.228公克，檢出愷他命成分。 8 毒品大麻煙油（14.77公克） 1支 電子菸菸彈共1個取1檢驗。取微量分析，檢出四氫大麻酚成分。 9 毒品愷他命分裝盤 1組 10 毒品真空封膜機 1台 11 OPPO手機（黑色，含SIM卡1張） 1支