臺灣雲林地方法院96年度訴字第41號

台灣雲林地方法院刑事判決　　　　　　96年度訴字第41號

公訴人

台灣雲林地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（95年度毒偵字第1886號），本院判決如下：

主文

事實

一、甲○○前因施用第二級毒品案件，由台灣嘉義地方法院檢察署檢察官聲請強制戒治並起訴，經台灣嘉義地方法院於92年4 月7 日以92年度簡字第403 號判處有期徒刑6 月，經上訴審改判有期徒刑8 月確定；強制戒治部分，於93年3 月14日戒治期滿。另因施用第二級毒品案件，為台灣嘉義地方法院於93年10月27日以93年度嘉簡字第995 號判處有期徒刑5 月確定，與上述有期徒刑8 月接續執行，於94年8 月15日執行完畢（構成累犯）。其於前開強制戒治期滿後5 年內，基於施用第一、二級毒品海洛因、甲基安非他命之個別犯意，分別於95年11月14日採尿時點回溯72、96小時內之某時，在不詳處所，以不詳方式，分別施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命各1 次。於95年11月14日因另涉竊盜案件經通緝到案而被羈押，經台灣雲林看守所派員於同日進行新收人犯作業時採集其尿液送驗，檢出毒品嗎啡及甲基安非他命之陽性反應。

二、案經台灣雲林看守所函送台灣雲林地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

一、被告否認施用海洛因或甲基安非他命，惟查，其於95年11月14日經採尿送驗，結果呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應，有台灣雲林第二監獄收容人尿液採集作業確認書、同意書、檢體採收紀錄表、濫用藥物尿液檢驗報告可以證明，足以認定其於95年11月14日採尿時點回溯72、96小時內之某時，在不詳處所，以不詳方式，分別施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命各1 次。㈡其有上述前科，並有刑案資料查註紀錄表、台灣高等法院被告前案紀錄表1 件附卷可證，事實已經可以認定。

二、被告所為，觸犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪、同條第2 項施用第二級毒品罪。其持有第一、二級毒品進而施用，持有之低度行為，為施用之高度行為吸收，不另論罪。被告所犯的上述2 罪，犯意各別，行為不一樣，法律規定的犯罪構成要件也不同，應該分別論罪、合併處罰。被告於有期徒刑執行完畢後5 年內再犯本件有期徒刑以上之罪，是累犯，均應依法加重其刑。法官審酌其依賴毒品之程度，認為就施用第一級毒品、施用第二級毒品犯行，分別量處有期徒刑9 月、7 月，並定應執行刑有期徒刑1 年，應該足以協助其隔絕毒品。

三、本件判決適用的法律：㈠刑事訴訟法第299 條第1 項前段，㈡毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第23條第2項。㈢刑法第11條前段、第47條第1 項、第51條第5 款。

本案經檢察官乙○○偵查起訴，檢察官丙○○到庭執行職務。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第十條施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。