臺灣雲林地方法院95年度簡上字第2號

臺灣雲林地方法院民事判決　　　　　　　 95年度簡上字第2號

上訴人

喜帥棉織廠有限公司

法定代理人

丙○○○

被上訴人

生于貿易股份有限公司

法定代理人

丁○○

訴訟代理人

戊○○

被上訴人

甲○○○○○○○○

　　　　　　　　　　　1號

上列當事人間請求第三人異議之訴事件，上訴人對於中華民國94年11月25日臺灣雲林地方法院虎尾簡易庭94年度虎簡字第145 號第一審判決提起上訴，本院判決如下：

主文

事實及理由

一、按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原判決，而將該事件發回原法院。但以因維持審級制度認為必要時為限，民事訴訟法第451 條第1 項定有明文，而依同法第436 條之1 第3 項規定，上開規定亦準用於簡易訴訟事件之第二審上訴程序。

二、次按原告之訴，原告無訴訟能力，未由法定代理人合法代理者，審判長應定期間先命補正，如逾期未補正者，法院始得以裁定駁回原告之訴，此觀民事訴訟法第249 條第1 項第 4款規定自明，是法定代理權有無欠缺，不問訴訟程度如何，或當事人間是否有所爭執，法院均得依職權調查之。經查，上訴人喜帥棉織廠有限公司之法定代理人為丙○○○之情，有公司登記基本資料查詢表乙份附卷可稽，是乙○○非為上訴人喜帥棉織廠有限公司合法之法定代理人，則乙○○以上訴人喜帥棉織廠有限公司法定代理人名義提起本件訴訟，核與民事訴訟法第249 條第1 項第4 款所定：「原告無訴訟能力未由其法定代理人合法代理者」之情形相符，原審法院未依民事訴訟法第249 條第1 項第4 款規定，定期命上訴人喜帥棉織廠有限公司由其法定代理人合法代理，而逕予判決，應認其訴訟程序違背規定，不適於為第二審辯論及判決之基礎，亦即其訴訟程序有重大之瑕疵，且就維持審級制度而言，亦有其必要，茲被上訴人甲○○○○○○○○於原審及本院審理時自始均未到庭辯論，致兩造無從合意願由本院就該事件為裁判，是本院自得廢棄原判決，而將該事件發回原法院。

三、依民事訴訟法第436 條之1 第3 項、第451 條第1 項，判決如主文。