31 年上字第 827 號

判例要旨

刑法第三十一條第一項，限於因身分或其他特定關係成立之罪，其無特定關係之人與之共犯別無處罰法條時，始有其適用，如刑事法規中，就其行為另有處罰之明文，即應依同條第二項適用通常之刑。妨害兵役治罪條例所稱意圖避免兵役，除法文上明示有為他人之特別規定外，以應服兵役之人為限，該上訴人並非應服兵役之人，與應服兵役之某甲意圖避免某甲之兵役，於某乙奉區署命令與所派警兵催促中籤壯丁某甲應徵時，與甲夥同數人持械抗拒，上訴人既非應服兵役之人，不能為妨害兵役治罪條例第十六條第二項之犯罪主體，而對於依法令從事於公務之人員執行職務時實施強暴脅迫，在刑法妨害公務罪章，又已有處罰明文，則其共同持械抗拒，自應依刑法第三十一條第二項規定，論處同法第一百三十五條第一項之罪刑，原判決依刑法第三十一條第一項，適用妨害兵役治罪條例第十六條第二項處斷，顯非適法。