要旨
被告違反票據法，於辯論終結前，檢具支票，以書狀主張業已全部清償，請求依法諭知免刑，原審未注意，仍判處被告罰金確定。檢察長認為原審於審判期日應調查之證據而未予調查，判決中亦未說明不能調查或不能減免其刑之理由，顯屬違背法令，且於被告不利，提起非常上訴。按之刑事訴訟法第三百七十九條第十款之未調查證據，第十四款前段之判決不載理由，依本院四十四年台非字第五四號判例見解，均屬訴訟程序違背法令，故祇能將其訴訟程序違法部分撤銷。如原審有就足生影響於判決之重要證據漏未審酌者，係屬能否提起再審之問題。 註：本則與司法院大法官會議釋字第一八一號解釋牴觸，請參閱。 ◎附 錄：司法院大法官會議釋字第一八一號解釋 非常上訴，乃對於審判違背法令之確定判決所設之救濟方法。依法應於審判期日調查之證據，未予調查，致適用法令違誤，而顯然於判決有影響者，該項確定判決，即屬判決違背法令，應有刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款規定之適用。
提案
刑三庭提案：被告違反票據法，於辯論終結前，檢具支票，以書狀主張業已全部清償，請求依法諭知免刑，原審未注意，仍判處被告罰金確定。檢察長認為原審於審判期日應調查之證據而未予調查，判決中亦未說明不能調查或不能減免其刑之理由，顯屬違背法令，且於被告不利，提起非常上訴，本院如何判決 ?
討論意見
甲說：原判決既違背法令，又不利於被告，應由本院撤銷，另行判決免刑。 乙說：刑事訴訟法第三百七十九條第十款之未調查證據，第十四款前段之判決不載理由，依本院四十四年台非字第五四號判例見解，均屬訴訟程序違背法令，故祇能將其訴訟程序違法部分撤銷。 丙說：被告應免刑而未免刑，雖於被告不利，但原判決並未認定清償票款之事實，本院無從自行認定改判，僅撤銷其訴訟程序，又毫無實益，為維持被告審級利益，應將原判決撤銷，發回更審。 以上應以何說為當 ? 請公決
決議
被告違反票據法，於辯論終結前，檢具支票，以書狀主張業已全部清償，請求依法諭知免刑，原審未注意，仍判處被告罰金確定。檢察長認為原審於審判期日應調查之證據而未予調查，判決中亦未說明不能調查或不能減免其刑之理由，顯屬違背法令，且於被告不利，提起非常上訴。按之刑事訴訟法第三百七十九條第十款之未調查證據，第十四款前段之判決不載理由，依本院四十四年台非字第五四號判例見解，均屬訴訟程序違背法令，故祇能將其訴訟程序違法部分撤銷。如原審有就足生影響於判決之重要證據漏未審酌者，係屬能否提起再審之問題。 註：本則與司法院大法官會議釋字第一八一號解釋牴觸，請參閱。
