要旨
財政部民國 81 年 1 月 13 日修正發布之營利事業所得稅查核準則第 36 條之 1 第 2 項規定，既經司法院釋字第 650 號解釋宣告自該解釋公布日之 97 年 10 月 31 日起失其效力。對於高等行政法院維持稽徵機關援用上開規定所為設算利息收入處分之個案，其尚未確定者，本院應依司法院釋字第 650 號解釋意旨而為裁判。至於 98 年 5 月 27 日增訂公布所得稅法第 24 條之 3，並無溯及既往之規定，尚無適用之餘地。
法律問題
高等行政法院於司法院釋字第 650 號解釋公布（民國 97 年 10 月 31日公布）前，維持稽徵機關依 81 年 1 月 13 日修正發布之營利事業所得稅查核準則（下稱查核準則）第 36 條之 1 第 2 項規定設算利息收入之處分，而判決駁回原告之訴後，司法院釋字第 650 號解釋已公布，且現行所得稅法第 24 條之 3 規定亦已公布，本院應如何適用法律？ 甲說：查核準則第 36 條之 1 第 2 項規定於 97 年 10 月 31 日經司法院釋字第 650 號解釋謂：「財政部於中華民國 81 年 1 月 13 日修正發布之營利事業所得稅查核準則第 36 條之 1 第 2項規定，公司之資金貸與股東或任何他人未收取利息，或約定之利息偏低者，應按當年 1 月 1 日所適用臺灣銀行之基本放款利率計算利息收入課稅。稽徵機關據此得就公司資金貸與股東或他人而未收取利息等情形，逕予設算利息收入，課徵營利事業所得稅。上開規定欠缺所得稅法之明確授權，增加納稅義務人法律所無之租稅義務，與憲法第 19 條規定之意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」解釋理由書則指出「66 年 1 月 30 日修正公布之所得稅法第 24 條第 1 項規定『營利事業所得之計算，以其本年度收入總額減除各項成本費用、損失及稅捐後之純益額為所得額』所謂『收入總額』，固包括利息收入在內，惟稽徵機關如就公司資金貸予股東或他人而未約定利息等情形，設算實際上並未收取之利息，因已涉及人民繳納稅捐之客體，應以法律或法律明確授權之命令加以訂定，方符租稅法律主義之要求。」申言之，該號解釋係以查核準則第 36 條之 1 第 2 項有關設算利息之規定，違反形式法治國之法律保留原則，而非設算之實體規定違憲。該號解釋公布後，98 年 5 月 27 日總統公布增訂所得稅法第 24 條之 3 規定「公司組織之股東、董事、監察人代收公司款項不於相當期間照繳，或挪用公司款項，應按該等期間所屬年度 1 月 1 日臺灣銀行之基準利率計算公司利息收入課稅。但公司如係遭侵占、背信或詐欺，已依法提起訴訟或經檢察官提起公訴者，不予計算。公司之資金貸與股東或任何他人未收取利息，或約定之利息偏低者，除屬預支職工薪資者外，應按資金貸與期間所屬年度 1 月 1 日臺灣銀行之基準利率計算公司利息收入課稅。」亦即以增訂之上開所得稅法之規定代替經司法院宣告違憲之查核準則第 36 條之 1 之規定，除文字有少部分差異外，其實質內容則無不同。本案既未確定，其間查核準則第 36 條之 1 第 2 項雖曾經司法院以違反法律保留原則而宣告違憲，然非認其實體內容違憲，且至本院裁判時，所得稅法第 24 條之 3 既已增訂，形式上之瑕疵業已補正，自應適用新法即所得稅法第 24 條之 3 規定，以為裁判之準據。 乙說：「財政部於中華民國 81 年 1 月 13 日修正發布之營利事業所得稅查核準則第 36 條之 1 第 2 項規定，公司之資金貸與股東或任何他人未收取利息，或約定之利息偏低者，應按當年 1 月 1日所適用臺灣銀行之基本放款利率計算利息收入課稅。稽徵機關據此得就公司資金貸與股東或他人而未收取利息等情形，逕予設算利息收入，課徵營利事業所得稅。上開規定欠缺所得稅法之明確授權，增加納稅義務人法律所無之租稅義務，與憲法第 19 條規定之意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」司法院著有釋字第 650 號解釋可參。又該解釋並未於解釋文內另為應定期失效之明文，其時間效力，應依一般效力範圍定之，即自公布當日起，法院審理有關案件應依解釋意旨為之，亦有司法院釋字第 592 號解釋意旨可資參照，是本件應有上開解釋之適用。本件原處分所適用之查核準則第 36 條之 1 第 2 項規定既經司法院解釋為違憲，則原處分自屬失所附麗，訴願決定及原判決不及適用上開解釋而遞予維持，俱有未合，故廢棄原判決，並撤銷訴願決定及原處分（即復查決定）。
決議
如決議文。 財政部民國 81 年 1 月 13 日修正發布之營利事業所得稅查核準則第 36 條之 1 第 2 項規定，既經司法院釋字第 650 號解釋宣告自該解釋公布日之 97 年 10 月 31 日起失其效力。對於高等行政法院維持稽徵機關援用上開規定所為設算利息收入處分之個案，其尚未確定者，本院應依司法院釋字第 650 號解釋意旨而為裁判。至於 98 年 5 月 27 日增訂公布所得稅法第 24 條之 3，並無溯及既往之規定，尚無適用之餘地。
