要旨
祭祀公業依規約處分共有不動產時，其他不同意處分之派下員可否主張準用土地法第 34-1 條第 4 項規定行使優先購買權，有司法實務見解認為，仍須視該規約有無相當於該項優先購買權規定，尚難以規約就處分共有不動產方法已作約定，遽認已排除準用規定之適用，此涉及該條解釋與適用，宜由主管機關本於權責予以審認
主旨
有關祭祀公業依規約處分所有土地，其不同意處分之派下員得否主張優先購買權之規定乙案，復如說明二、三。請查照參考。
說明
一、復貴部 106 年 11 月 24 日台內地字第 1061307572 號函。 二、查本部 98 年 5 月 7 日法律字第 0970041774 號書函僅係引述學者見解及其註解，供貴部參考。又該項註解，乃係貴部 76 年 4 月21 日臺（76）內地字第 491252 號函（業經貴部 78 年 1 月 4 日台（78）內地字第 666754 號函停止適用）之內容，先予敘明。本件貴部擬停止適用貴部 98 年 6 月 2 日內授中辦地字第 0980044479 號函，本部敬表尊重。 三、次按民法第 828 條規定：「公同共有人之權利義務，依其公同關係所由成立之法律、法律行為或習慣定之（第 1 項）。…公同共有物之處分及其他之權利行使，除法律另有規定外，應得公同共有人全體之同意（第 3 項）。」本條第 3 項所謂「法律另有規定」，係指在該等公同共有關係中，就公同共有物之處分及其他權利行使，應先適用第 828 條第 1 項規定依其公同關係所由成立之法律、法律行為或習慣定之；如無相關之規定、法律行為或習慣，方適用第 828 條第 3 項所定應得公同共有人全體同意之方式。另土地法第 34 條之 1 規定：「共有土地或建築改良物，其處分、變更及設定地上權、農育權、不動產役權或典權，應以共有人過半數及其應有部分合計過半數之同意行之。但其應有部分合計逾三分之二者，其人數不予計算（第 1 項）。…共有人出賣其應有部分時，他共有人得以同一價格共同或單獨優先承購（第 4 項）。前 4 項規定，於公同共有準用之（第 5 項）。…。」復為民法第 828 條第 3 項之特別規定（司法院釋字第 562 號解釋理由書參照），故祭祀公業所由成立之規約，如已就共有不動產之處分方式業有規定，應依其規約辦理，尚無準用土地法 34 條之 1 第 1 項規定之餘地（本部 105 年 11月 7 日法律字第 10503516400 號函參照）。至祭祀公業依規約處分共有不動產時，其他不同意處分之派下員可否主張準用土地法第 34 條之 1 第 4 項規定行使優先購買權一節，有司法實務見解認為，仍須視該規約有無相當於土地法第 34 條之 1 第 4 項優先購買權之規定，尚難以規約就處分共有不動產之方法已作約定，遽認已排除土地法第 34 條之 1 第 5 項準用第 4 項規定之適用（最高法院 102 年度台上字第 518 號判決參照）；惟此涉及土地法第 34 條之 1 之解釋與適用，仍請貴部本於權責予以審認。
正本
內政部
副本
本部資訊處（第 1 類、第 2 類）、本部法律事務司（4 份）
