法律字第 10803512040 號

要旨

主旨

說明

一、復貴部 108 年 6 月 28 日經商字第 10800050310 號函。

二、按財團法人法（下稱本法）第 42 條第 1 項第 2 款規定：「有下列情事之一者，不得充任民間捐助之財團法人董事長、代理董事長及監察人，其已充任者，當然解任，並由主管機關通知法院為登記：二、曾犯詐欺、背信、侵占或貪污罪，經判處有期徒刑 1 年以上之刑確定，尚未執行、執行未畢、執行完畢或赦免後未滿 2 年。但受緩刑宣告者，不在此限。」鑒於財團法人董事長及監察人業務之執行，攸關財團法人營運良窳，為促進法人健全發展，爰明定消極資格之限制，以排除不適任者，並防制衍生弊端。有關來函所詢本法第 42 條第 1 項第 2 款所稱曾犯「背信罪」，除刑法第 342 條背信罪外，是否包含證券交易法第 171 條之背信罪乙節，查證券交易法第171 條第 1 項第 3 款、第 3 項規定：「有下列情事之一者，處3 年以上 10 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以上 2 億元以下罰金：三、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理人，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行為或侵占公司資產，致公司遭受損害達新臺幣 5 百萬元（第 1 項第 3 款）。有第 1 項第 3 款之行為，致公司遭受損害未達新臺幣 5 百萬元者，依刑法第 336 條及第 342 條規定處罰（第 3 項）。」本條第 1 項第 3 款乃係基於已發行有價證券公司之董事、監察人或經理人，如利用職務之便挪用公款或利用職權掏空公司資產，將嚴重影響企業經營及金融秩序，並損及廣大投資人權益，有必要加以懲處，以收嚇阻之效果，爰將該等人員違背職務之執行或侵占公司資產等涉及刑法侵占、背信等罪責加重其刑責，屬刑法第 342 條背信罪之特別規定（證券交易法第 177 條立法理由；最高法院 106 年度台上字第 205 號刑事判決；劉連煜，新證券交易法實例研習，107 年 9月增訂第 15 版，第 443 頁至第 444 頁參照）。是以，證券交易法第 171 條第 1 項第 3 款之特別背信罪，亦屬為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，而為違背其任務之行為，仍構成本法第 42 條第 1 項第 2 款所定不得擔任財團法人董事長或監察人之消極資格事由。

三、次按本法第 43 條第 1 項：「董事長對內為董事會主席，對外代表民間捐助之財團法人。董事長請假、因故或依法不能行使職權時，由副董事長代理之；無副董事長或副董事長亦請假、因故或依法不能行使職權時，由董事長指定董事一人代理之；董事長未指定或無法指定代理人者，由董事互推一人代理之。」、第 44 條第 3 款規定：「除法律另有規定外，董事會職權如下：……三、董事長之推選及解任。」本法第 43 條第 1 項所謂「因故」不能行使職權，不包括董事長辭職、解任或死亡等董事長缺位之情形，蓋因其職務已消滅，殊無再由他人代理之餘地，而應依本法第 44 條第 3 款規定由董事會補選董事長。至於未及補選董事長前，參酌公司法有關股份有限公司之學說及實務見解，認得類推適用本法第 43 條第 1 項規定由副董事長代理之；無副董事長者，由董事互推一人暫時執行董事長職務，以利財團法人業務之推行及改選董事長會議之召開（最高法院 107 年度台上字第 97 號、96 年度台上字第 327 號判決；司法院 79 年8 月 27 日（79）秘台廳一字第 01978 號函；經濟部 96 年 11 月2 日經商字第 09602146040 號、103 年 11 月 18 日經商字第 10302136340 號函；王文宇，公司法論，2018 年 10 月第 6 版，第465 頁參照）。

正本

經濟部

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本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）