法制字第 10902509710 號

要旨

主旨

說明

一、復貴部 109 年 5 月 29 日衛授國字第 10907004751 號函。

二、本部意見如下：

（一）個別條文意見：

1.草案第 2 條：本條第 1 項第 5 款規定之「菸品廣告」，係指「以宣傳、『促銷』或其他動作，直接或間接向不特定之人推銷或促進菸品使用之行為」，依上開規定，「促銷」似僅為菸品「廣告」之一種方式，惟依草案第 10 條序文規定「菸品之『促銷』或『廣告』，不得以下列方式為之……」，該條規定之促銷與廣告似係指不同之行為，則菸品之「促銷」究為菸品「廣告」之一種方式，抑或屬不同之行為？建請就本條第 1 項第 5 款及草案第 10 條一併釐清定明。

2.草案第 5 條：本條 2 項建請依中央法規標準法第 3 條規定，明定該項授權訂定法規命令之名稱，亦即將該項修正為「前項健康風險評估……及其他有關事項『之○○』，由主管機關定之」。

3.草案第 6 條：

（1）依本條說明二，本條係為實務執行之需酌修文字，惟本條修正係為解決何問題？另序文刪除販賣對象為「消費者」之理由為何？建請併予釐清敘明。

（2）本條第 3 款規定與草案第 10 條第 6 款所定「以單支、散裝或包裝方式……兜售」之概念內涵似有重疊，例如兜售 10支包裝之菸品，究係違反本條第 3 款或草案第 10 條第 6款規定？因涉及草案第 29 條第 1 款、草案第 25 條第 1項或第 3 項之處罰規定，故建請釐清定明。

4.草案第 7 條：本條第 1 項但書所定「菸品名稱」，究係指該項本文所定之「菸品」抑或「品牌名稱」？似有未明，建請釐清。

5.草案第 9 條、第 27 條：

（1）草案第 9 條第 1 項第 2 款規定業者製造、輸入菸品應申報排放物及其相關毒性資料，參酌依菸害防制法（下稱本法）第 8 條第 3 項授權訂定之「菸品資料申報辦法」（下稱菸品申報辦法）第 4 條第 3 項規定，紙菸以外之菸品免為同條第 1 項有關菸品排放物之申報，惟本法目前並無可免除紙菸以外菸品相關申報義務之規定，則是否有必要於草案第 9條明定得免為申報之除外規定，建請斟酌。

（2）有關草案第 9 條第 2 項增訂中央主管機關「得……要求提供原始檢驗紀錄或其他相關資料」之規定，依本條說明二，係因「實務上『時有』少數業者無檢驗紀錄之實證依據，憑空杜撰成分及數據，致使公開之菸品成分資料，無法正確供消費者參考」，則是否有必要於草案第 9 條明定業者於申報時即應檢附原始檢驗紀錄或其他相關資料，而無待中央主管機關要求時再提供資料？建請斟酌。

（3）草案第 27 條第 1 項及第 2 項之處罰範圍，是否包括業者已依該辦法所定項目申報並提供資料而有不實之情形？如為否定，是否需於草案第 9 條明定業者不得提供不實之申報資料？另請參酌食品安全衛生管理法第 47 條第 3 款、第 12 款、第 14 款等規定之體例，於草案第 27 條明定申報或提供之資料不實之處罰規定，建請考量。

6.草案第 10 條：本條第 9 款所定之「菸商」及「掛名贊助」，所指為何？建請釐清定明。

7.草案第 15 條：本條第 1 款所定「近似菸品或菸品容器形狀之物品」應如何認定？又本條第 1 款所定之「近似菸品」之物品，與草案第 2 條第 1 項第 2 款所定「非以前款所定原料製成，得使人模仿菸品使用之相關產品」，亦即本條第 2 款所定之「類菸品」，應如何區別？因涉及草案第 24 條第 3 項、第4 項、第 31 條之相關處罰規定，故建請釐清定明。

8.草案第 16 條：本條第 1 項第 1 款所定「高級中等學校以下學校」，建請修正為「高級中等以下學校」。

（二）罰則部分：

1.草案第 24 條：

（1）本條第 1 項序文建請修正為「違反第 15 條第 2 款或第 3款規定，展示、廣告類菸品或指定菸品者，依下列規定處罰」，本條第 2 項至第 4 項文字亦請依此體例修正。又本條第1 項至第 4 項規範之事項繁雜，建請分條予以分別規範。

（2）依本條第 1 項及第 2 項規定，「展示、廣告」類菸品及指定菸品者之罰鍰額度高於「製造、輸入」；另依本條第 3 項及第 4 項規定，「展示、廣告」近似菸品或菸品容器形狀之物品者，其罰鍰額度卻低於「製造、輸入」，其理由為何？建請釐清敘明。

（3）本條第 1 項之處罰規定，係將義務主體區分為製造或輸入業者、廣告業或傳播媒體業、廣告主或「前 2 項以外之人」等，分別定其罰鍰額度，然其額度、比例差距甚鉅，理由何在？又其所定「前 2 項以外之人」，究何所指？是否包括未經許可而輸入、製造菸品之非法業者？如為肯定，則可能導致對合法業者之處罰高於對非法業者之處罰？建請釐明。

（4）本條第 1 項就「展示、廣告」草案第 15 條第 2 款、第 3款物品者，係依不同義務主體定罰鍰額度，然本條第 4 項就「展示、廣告」草案第 15 條第 1 款所定物品，則未依義務主體區分罰鍰額度，其理由為何？建請釐清。

2.草案第 25 條：本條第 1 項所定「違反第 10 條各款促銷或廣告規定」，建請修正為「違反第 10 條各款促銷或廣告『方式之』規定」。

3.草案第 26 條：有關本條第 1 項第 3 款違反草案第 8 條第1 項禁止使用添加物規定之菸品，其「販賣者」依本條第 2 項規定應予以處罰，惟販賣者是否可能知悉或查核菸品有本條第 1項第 3 款情形？對於可能受本條第 2 項處罰具預見可能性？不無疑義，建請釐明。

4.草案第 29 條、第 30 條：查草案第 29 條及第 30 條並未明定其處罰對象，建請釐清定明，以符處罰明確性原則。

（三）其他修正建議：本草案第 3 章章名修正為「吸菸之禁止」，惟本草案並未禁止所有人之吸菸行為，又第 3 章中草案第 15 條亦非規範禁止吸菸行為，是該章名建請再為斟酌。

正本

衛生福利部

副本

本部法制司