最高行政法院 76 年度判字第 2115 號

編輯整理重點 · 非裁判原文

二商標各別申請註冊，雖應准最先申請者註冊，惟須該申請註冊在先者，於申請時仍屬合法存在為必要參考法條：商標法 第 36 條 (74.11.29)《行政法院裁判要旨彙編第 7 輯之裁判內容》按「二人以上同於一商品或同類商品以相同或近似之商標，各別申請註冊時，應准最先申請者註冊」，固為商標法第三十六條前段所明定，惟該條之適用，應以申請註冊在先者於申請時屬合法且現在仍存在者為前提要件；如申請在先者其於申請註冊時已有違反商標法規定之情事存在，並經依法另案予以撤銷，則無首揭法條適用之餘地。本件原告以系爭「全省及圖(二) 」商標作為其申請案號(75)四八二○六號「全省」與申請在先之審定第三六○六一○號「全首」商標中文相同，乃依商標法第三十六條前段之規定予以核駁，訴願、再訴願決定遞予維持，原無不合。惟該據以核駁之審定第三六○六一○號「全省」商標，經原告等提出異議後，并經被告機關以中台異字第七六一二九○號異議審定書為審定異議成立之撤銷處分，因被異議人未於法定期間內提起訴願，該據以核駁之審定第三六○六一○號「全省」商標之撤銷處分，已告確定，業據被告機關陳明。從而原告執以指摘原處分及一再訴願決定，揆諸首揭法條說明非無理由，應由本院將一再訴願決定及原處分均予撤銷，由被告機關重行審查，另為適法之處分。