司法事務官(法律事務組) 98 年民事訴訟法考古題

試附理由扼要解答下列問題。 ㈠本（98）年度甫新設立之祭祀公業涉訟時，有當事人能力否？（8 分） ㈡失蹤人欠債未償，洽其財產管理人，亦相應不理。債權人應對何人提起給付之訴， 其被告始為適格？（8 分） ㈢法定代理人允許限制行為能力人獨立營業者，限制行為能力人，關於其營業所生 權義事項涉訟時，是否有訴訟能力？（9 分）

甲負債累累，光祇積欠其中債權人乙借款債務部分，即已高達500 萬元之多，迭經 催索無效，乙乃著手對甲為財產調查，始發現不久前，甲已以其於97 年1 月5 日 與丙成立之買賣為原因，將其僅有市值約600 萬元之A 屋辦理所有權移轉登記予知 情之丙，致乙之債權無所取償。經乙進一步追查，祇知甲、丙97 年1 月5 日訂立 之A 屋買賣契約所載買賣價額為300 萬元，至於彼等究竟是否出於通謀而為虛偽買 賣及移轉所有權之行為，則尚不得確知。乙為維護其借款債權，並希望紛爭能一次 解決，乃決定提起合併之訴予以處理。 問：乙所為起訴應以何人為被告？應合併提起如何的訴訟？俾使一次達成現已登記為 丙名下之A 屋得以回復為甲名下所有之最終目的。試附理由回答之。（25 分）

甲、乙二人共有A 建地一筆，每人應有部分各二分之一，三年前乙趁甲出國期間，擅 於整筆A 地上蓋滿違章建築房屋自行居住使用。甲去年回國後發現上情，乃即以乙 為被告，起訴請求裁判分割共有物，經法院作出將A 地其中B 部分歸甲，C 部分歸 乙之判決確定在案。惟乙卻仍拒不拆除地上房屋將B 部分土地點交予甲。甲無奈乃 於日前又以乙為被告，另行起訴請求法院判命乙拆除B 部分土地上之房屋，將B 部 分土地返還予甲。問上開分割共有物判決是否具有形成力及執行力？又法院應如何 審理裁判該甲對乙所提拆屋還地之後訴？（25 分）

甲訴求乙返還不當得利新台幣120 萬元之事件，於97 年8 月6 日接獲第二審法院 所為對伊全部不利之判決，直至三十日之不變期間末日即97 年9 月5 日，甲始以 乙為再審被告，於訴狀中泛言原確定判決不適用法規，並表明不服與求為廢棄原確 定判決全部及如何改判之意旨，而未指明原確定判決有如何不適用法規之具體情事， 向管轄之原二審法院提起再審之訴。試附理由分項解答下列問題： ㈠甲所提再審之訴是否合法？法院應如何審理裁判？（15 分） ㈡題示情形，設若甲於97 年9 月10 日已另補狀指明原確定判決有如何不適用法規 之具體情事，此時該案尚未評決，則法院又應如何審理裁判？（10 分）