臺灣彰化地方法院101年度簡上字第19號

臺灣彰化地方法院民事裁定　101年度簡上字第19號

抗告人

新鴻全營造有限公司

法定代理人

黃陳玉霞

訴訟代理人

張崇哲律師

相對人

凱格工程有限公司

法定代理人

鄭嘉文

上列當事人間給付票款等事件，抗告人對於民國103年4月21日本院101年度簡上字第19號裁定，提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、按裁定經宣示後，為該裁定之法院、審判長、受命法官或受託法官受其羈束；不宣示者，經公告或送達後受其羈束。但原法院或審判長認抗告有理由，應撤銷或變更原裁定，民事訴訟法第238 條、第490 條第1 項分別定有明文。

二、抗告意旨略以：抗告人收受本院101年度簡上字第19號判決後，於法定上訴期間內即民國103年4月14日提起上訴，當時因未同時委任訴訟代理人，依照最高法院97年度簡抗字第15號裁定要旨，抗告人尚不具表明原判決適用法規顯有錯誤上訴理由之能力，自不得以抗告人未於民事訴訟法第471條第1項所定期間內提出上訴理由書，其上訴不合法為由，裁定駁回抗告人之上訴。抗告人固於103年4月17日補正委任律師為訴訟代理人，然亦不得以此回溯認抗告人在103年4月14日上訴時即有委任律師為訴訟代理人，而有前述表明上訴理由之能力，故本院以抗告人未表明上訴理由，於103年4月21日以抗告人上訴不合法裁定駁回上訴，應有未合。況抗告人之後已於上訴法定期間內及本院前述駁回上訴裁定於103年4月24日送達抗告人之前的103年4月23日補具書狀聲明上訴並上訴理由，應認抗告人前述未表明上訴理由之上訴程序欠缺業經補正，本院當不得以上訴不合法駁回抗告人之上訴，故本院上述駁回上訴之裁定，顯有未洽，爰請求撤銷原裁定。

三、原裁定意旨略以：抗告人提起上訴，並未表明上訴理由，依照民事訴訟法第436條之2第1項、第436條之4規定，依法不合，且無庸命補正而駁回上訴。

四、按依民事訴訟法第436條之2第1 項提出上訴者，應同時表明上訴或抗告理由，民事訴訟法第436條之4第1 項前段定有明文。惟逾期未提出者，僅無庸命其補正，由原第二審法院以上訴不合程式，駁回其上訴，並非逾期提出即喪失上訴權。經查，本院103年3月26日101年度簡上字第19號判決，抗告人於同年4月2日收受，然未同時委任律師為訴訟代理人及繳納裁判費，即於同年4月14日具狀提起上訴，嗣雖於103年4月17日補正出具委任律師為訴訟代理人之委任狀並繳納裁判費，但仍未表明上訴理由，經本院於103年4月21日以其上訴未表明上訴理由，上訴不合法為由，裁定駁回其上訴，惟抗告人嗣於該駁回上訴裁定送達之前的103年4月23日具狀補正表明上訴理由等情，有相關書狀上本院收文章、委任狀、本院出具之繳納收據、相關送達證書在卷可稽。則上開裁定所認抗告人上訴程序之欠缺業經補正，自不得以其未表明上訴理由，上訴不合法定程式，裁定駁回其上訴。抗告人抗告聲明廢棄原裁定，非無理由，原裁定應予撤銷。

五、爰裁定如主文。