臺灣嘉義地方法院101年度聲字第599號

臺灣嘉義地方法院刑事裁定　　　　　　　101年度聲字第599號

聲請人

即受刑人

江承諭

上列聲請人即受刑人對檢察官執行之指揮（臺灣嘉義地方法院檢察署嘉檢兆七101執1049字第12128號函）聲明異議，本院裁定如下：

主文

理由

一、本件聲明異議意旨略以：聲請人即受刑人江承諭前因施用毒品案件，經本院以100年度訴字第520號判處有期徒刑7月確定，又因施用毒品案件，再經本院以101年度訴字第67號判處有期徒刑7月確定，上揭二罪經聲請人向臺灣嘉義地方法院檢察署聲請前開2罪依刑法第53條規定定應執行刑，惟該署以嘉檢兆七執1049字第12128號函回覆，以異議人因101年度執字第1049號案係在100年度執緝字第764號判決確定後所犯為由，認礙難准許，而不准聲請人之聲請。然聲請人僅因通緝致二案無法及時審理，認檢察官之執行指揮，顯有違誤，爰聲明異議云云。

二、按受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。再按刑法第53條所謂數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，以二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯為必要，若於其中甲罪之判決確定後，復犯乙罪，而其部分犯罪行為在甲罪判決確定以後者，即無該條適用之餘地，有最高法院86年度臺非字第188號判決可資參照。

三、經查，本件受刑人江承諭因違反毒品危害防制條例案件，經本院以100年度訴字第520號判處有期徒刑7月（下稱第一罪），並於民國100年8月18日判決確定。嗣於100年11月21日再次施用第一級毒品，經本院於101年2月29日以101年度訴字第67號判處有期徒刑7月（下稱第二罪），於101年3月19日確定，有本院100年度訴字第520號判決、101年度訴字第67號判決、江承諭之臺灣高等法院被告前案紀錄表各一份在卷可稽，是受刑人前揭4第二罪係在「100年11月21日」所為，既在上開第一罪「100年8月18日」判決確定後，依前開說明，即無適用刑法第53條之規定。準此，檢察官函覆聲請人前揭2罪並不符合刑法第53條定應執行刑之要件，該執行指揮並無不當可言。因之，本件聲明異議為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。