臺灣基隆地方法院100年度訴字第419號

臺灣基隆地方法院刑事判決　　　　　　　100年度訴字第419號

公訴人

臺灣基隆地方法院檢察署檢察官

被告

邵麗雲

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（100 年度毒偵字第953 號），被告就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行審判，經改依簡式審判程序審理後判決如下：

主文

事實

一、邵麗雲前因施用第一級毒品案件，經本院裁定送觀察勒戒後，認有繼續施用毒品之傾向，再經本院裁定送強制戒治，於民國88年4 月1 日停止戒治付保護管束，88年10月29日保護管束期滿執行完畢，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官以88年度戒毒偵字第14號為不起訴處分確定。又於上開強制戒治執行完畢釋放後之5 年內，因施用第一級、第二級毒品案件，經本院裁定送強制戒治（嗣因毒品危害防制條例修正停止戒治而於93年1 月9 日釋放出所），並以91年度訴字第550 號判決判處有期徒刑6 月、5 月，應執行有期徒刑10月確定，與殘刑1 年8 月18日（因肅清煙毒條例案件，經臺灣高等法院判處應執行有期徒刑3 年10月；因麻醉藥品管理條例案件，經臺灣高等法院判處有期徒刑7 月，緩刑3 年【後經撤銷緩刑】，2 件接續執行，假釋後經撤銷假釋執行殘刑）接續執行，於95年5 月31日執行完畢（構成累犯）。又因施用第一級、第二級毒品案件，經本院以96年度訴字第332 號判決判處有期徒刑10月、5 月，應執行有期徒刑1 年確定；因施用第一級、第二級毒品案件，經本院以96年度訴字第1045號判決判處有期徒刑4 月、8 月，應執行有期徒刑10月確定。其因上開案件所處之刑，嗣經本院以97年度聲字第543號裁定合併應執行有期徒刑1 年2 月確定，其入監執行後，於99年4 月2 日假釋出監，並付保護管束，99年7 月18日保護管束期滿，所受假釋之宣告未經撤銷，未執行之刑以已執行論，而執行完畢（構成累犯）。

二、詎邵麗雲猶未戒斷毒癮，復基於同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之犯意，於100 年3 月30日下午3 時許，在基隆市○○區○○路332 號2 樓，以將第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命混合後放入玻璃球內加熱燒烤，吸食所產生煙霧之方式，同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命。嗣於同年月31日凌晨4 時20分許，在基隆市○○區○○路23號藍美旅社505 室為警查獲採尿送驗，結果呈嗎啡、甲基安非他命陽性反應，始悉上情。

三、案經基隆市警察局第二分局報告臺灣基隆地方法院檢察署檢察官偵查後起訴。

理由

壹、程序事項：本件被告邵麗雲所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，本院業已依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項之規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理。

貳、實體事項：

一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：上開事實，業據被告於檢察官偵訊及本院審理時坦承在卷，且其為警查獲時所採集之尿液送驗後，結果呈嗎啡、甲基安非他命之陽性反應，有台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司濫用藥物檢驗報告及基隆市政府警察局第二分局偵辦毒品危害防制條例案件尿液檢體對照表各1 紙附卷可稽，被告之自白核與事實相符，可以採信。綜上，本案事證明確，被告施用第一級、第二級毒品之犯行洵堪認定，應依法論科。

二、論罪科刑：

㈠按毒品危害防制條例係於92年7 月9 日修正公布，自93年1月9 日起施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」、「五年內再犯」、「五年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯者」，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯者」，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為其自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度台非字第59號、第65號判決意旨及最高法院95年第7 次刑事庭會議決議意旨參照）。被告有如事實欄一所載，88年10月29日強制戒治執行期滿，且於強制戒治執行完畢後之5 年內，再因施用毒品案件，經法院判處徒刑等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。被告既曾於「五年內再犯」，且經追訴處罰，竟又於如事實欄二所示之時間，同時施用第一級、第二級毒品，揆諸前揭說明，即非屬毒品危害防制條例第20條第3 項所定「五年後再犯」之情形，故檢察官依法逕行起訴，於法要無不合，合先敘明。

㈡查海洛因、甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項第1 款、第2 款所定之第一級、第二級毒品，被告如事實欄二所示非法施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之行為，核係犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪、同條第2 項之施用第二級毒品罪。被告因施用而持有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應各為其施用第一級、第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。又被告以一個施用行為，同時施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命，觸犯上開構成要件不同之數罪名，爰依刑法第55條前段想像競合之例，從一重之毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪處斷。再被告前曾受如事實欄一所示有期徒刑之執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，其於有期徒刑執行完畢釋放後之5 年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，合於累犯之規定，爰依刑法第47條第1 項規定，加重其刑。爰審酌被告犯罪之動機、曾有施用毒品之前科仍不知戒除，惟犯罪後坦承犯行，且所犯施用毒品犯行乃戕害自己身心健康，並未危及他人等一切情狀，量處如主文所示之刑。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第23條第2項，刑法第11條前段、第55條前段、第47條第1 項，判決如主文。

本案經檢察官李辛茹到庭執行職務。

刑事第二庭法 官 劉桂金