臺灣高雄地方法院102年度聲字第588號

臺灣高雄地方法院刑事裁定　　　　　　　102年度聲字第588號

聲請人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

受刑人

蔡棠宇

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102 年度執聲字第230 號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人蔡棠宇因妨害兵役治罪條例等案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款，定其應執行之刑，經受刑人請求，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請定其應執行刑等語。

二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款分別定有明文。次按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。查刑法第50條業於民國102年1 月23日修正公布，同年月25日起施行。該條於修正前規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」則依修正後規定，對於裁判前所犯數罪存有該條第1 項但書各款所列情形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。參諸刑法總則編第七章有關數罪併罰之規定，係立法者基於刑事政策之考量，避免數罪累計而處罰過嚴，罪責失衡，藉此將被告所犯數罪合併之刑度得以重新裁量，防止刑罰過苛，以保障人權；惟如受刑人所犯之數罪中有原得易科罰金之罪者，將因合併定執行刑之他罪而產生不同之結果，於數罪中兼有不得易科罰金之刑時，經定其應執行刑，原可易科罰金之刑，亦不得易科罰金，於受刑人是否有利，仍應依個別情狀區別之。故依修正後規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問受刑人之利益與意願，一律併合處罰之，經比較結果，以修正後之規定較有利於受刑人，自應適用修正後刑法第50條規定。末按被告有應併合處罰之數罪，經法院分別判處有期徒刑確定，其中一罪之有期徒刑先執行期滿後，法院經檢察官之聲請，以裁定定其數罪之應執行刑確定後，其在未裁定前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後合併他罪定應執行刑之結果，檢察官所換發之執行指揮書，係執行應執行刑，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，最高法院90年度台非字第340 號、最高法院95年度台非字第320號判決意旨參考。

三、經查，受刑人蔡棠宇所犯如附表所示之罪，先後經判處如附表所示之刑，且於如附表所示之日期分別確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份及相關刑事判決書（本院97年度審簡字第7199號、101 年度審易字第2508號判決）在卷可稽。茲經受刑人具狀請求檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。至受刑人所犯附表編號1 所示之罪，雖業已於98年9 月24日徒刑易科罰金執行完畢，依上開說明，仍應先定其應執行刑，再於執行時扣除已執行之部分，不致影響受刑人權益。

四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項、第50條第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。

┌───────────────────────┐│附表： │├───────┬───────┬───────┤│編 號 │ 1 │ 2 │├───────┼───────┼───────┤│罪 名 │妨害兵役治罪條│ 詐 欺 ││ │例 │ │├───────┼───────┼───────┤│宣 告 刑 │有期徒刑參月，│有期徒刑壹年陸││ │如易科罰金，以│月。 ││ │新臺幣壹仟元折│ ││ │算壹日。 │ │├───────┼───────┼───────┤│犯 罪 日 期│97年6 月29日 │97年6 月間 │├──┬────┼───────┼───────┤│ │法 院│ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││最後├────┼───────┼───────┤│事實│案 號│97年度審簡字第│101 年度審易字││審 │ │7199號 │第2508號 ││ ├────┼───────┼───────┤│ │判決日期│98年4 月8 日 │101 年11月8 日│├──┼────┼───────┼───────┤│ │法 院│ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├────┼───────┼───────┤│確定│案 號│97年度審簡字第│101 年度審易字││ │ │7199號 │第2508號 ││判決├────┼───────┼───────┤│ │判決確定│98年5 月1 日 │101 年12月4 日││ │日 期│ │ │└──┴────┴───────┴───────┘