臺灣高雄地方法院108年度審易字第1505號

臺灣高雄地方法院刑事宣示判決筆錄　 108年度審易字第1505號

公訴人

臺灣高雄地方檢察署檢察官

被告

吳俊廷

指定辯護人

本院公設辯護人黃文德

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（108 年度偵字第6857號），嗣因被告就被訴事實為有罪陳述，本院裁定行簡式審判程序，復經檢察官聲請法院改依協商程序而為判決，本院認為適當進行協商判決程序，於中華民國108 年11月11日下午4 時，在刑事審查第三法庭宣示判決，以代判決書，出席職員如下：

通　譯　陳紀含法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主文：吳俊廷犯持有第三級毒品純質淨重二十公克以上罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號1 至2 所示之物均沒收。

二、犯罪事實要旨：吳俊廷明知愷他命、4-甲基甲基卡西酮（4-Methylmethca-thinone、Mephedrone、4-MMC ）均係毒品危害防制條例第 2條第2 項第3 款所列之第三級毒品，未經許可，不得非法持有逾量，竟基於持有第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮純質淨重超過20公克之犯意，於民國108 年3 月23日凌晨 4時30分許，在高雄市苓雅區四維路與中華路口之「大帝國酒店」旁某巷口處，以新臺幣（下同）38,000元之代價，向姓名、年籍不詳、綽號「小胖」之成年男子購入第三級毒品愷他命1 包（檢驗前總純質淨重32.067公克）、含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之咖啡包12包（檢驗前總淨重共計為111.05公克，經抽驗1 包，測得純度約6 ％，推估檢驗前總純質淨重共計為6.66公克），而非法持有之。嗣於108 年3 月30日凌晨3 時許，在高雄市三民區九如路與高速公路口因交通違規為警盤查，吳俊廷於警方未有相當依據可合理懷疑其施用毒品前，主動交付如附表所示毒品，並坦承上開持有毒品之犯行，而願接受裁判。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第11條第5 項，刑法第11條前項、第62條前段、第41條第1 項前段、第38條第1 項。

四、附記事項：

㈠被告所犯之持有第三級毒品純質淨重二十公克以上罪，被告於警方未有相當依據可合理懷疑其持有毒品之前，即主動交付上開毒品，並坦承持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，而願接受裁判，有警詢筆錄1 份及查獲照片1 張在卷可參（見警卷第1 至7 頁、27頁），堪認被告犯行符合自首之要件，爰依刑法第62條前段規定予以減輕其刑。

㈡按，依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，上開條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰。至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰。然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1 項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1 項之規定沒收之，始為適法（最高法院96年台上字第727 號判決可資參照）。經查，本案被告係犯毒品危害防制條例第11條第5 項之持有第三級毒品純質淨重二十公克以上罪，即屬同條例規定處罰之犯罪行為，依上開見解，非同條例第18條第1 項後段應依行政程沒入銷燬之範圍，如有查獲純質淨重二十公克以上之第三級毒品，即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第 1項之規定沒收之。扣案如附表編號1 至2 所示毒品，經送驗結果，分別驗出第三級毒品愷他命及4-甲基甲基卡西酮成分，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書、內政部警政署刑事警察局檢驗鑑定書各1 份在卷可參（見偵卷第55至58頁），依前開最高法院見解，屬違禁物，應依刑法第38條第1 項之規定宣告沒收之。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2 款被告協商之意思非出於自由意志者；第4 款被告所犯之罪非第455 條之2 第1 項所定得以協商判決者；第6 款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7 款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2 項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」等

臺灣高雄地方法院刑事第五庭

附錄本件判決論罪科刑所依據之法條：毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。