臺灣高雄地方法院109年度審訴字第440號

臺灣高雄地方法院刑事宣示判決筆錄　　109年度審訴字第440號

公訴人

臺灣高雄地方檢察署檢察官

被告

張昆瑛

指定辯護人

本院公設辯護人黃文德

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（108年度毒偵字第3178號、109年度偵字第1568號），嗣因被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經裁定依簡式審判程序審理，復經檢察官聲請法院改依協商程序而為判決，本院認為適當進行協商判決程序，於中華民國109年5月28日上午10時在本院刑事審查第二法庭宣示判決，以代判決書，出席職員如下：

通　譯　陳怡安法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：

一、主文：張昆瑛持有第一級毒品純質淨重十公克以上，累犯，處有期徒刑壹年壹月。又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。應執行有期徒刑壹年柒月。扣案之海洛因貳拾包（含包裝袋貳拾只，驗後淨重合計拾玖點壹貳公克）、甲基安非他命拾壹包（含包裝袋拾壹只，驗後淨重合計拾柒點零捌貳公克）、殘渣袋壹個，均沒收銷燬。扣案之電子磅秤貳個、吸食器壹組、夾鏈袋壹包，均沒收。

二、犯罪事實要旨：張昆瑛前於民國93年間因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，因認有繼續施用毒品之傾向，復經本院裁定令入戒治處所施以強制戒治，於95年2月20日因停止處分出監。於前開強制戒治執行完畢釋放後5年內之97年間，再因施用毒品案件，經本院97年度審訴字第5694號判處有期徒刑8月、4月，應執行有期徒刑10月確定。詎其仍不知悔改，明知海洛因、甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所列之第一、二級毒品，不得非法持有、施用，仍分別為下列犯行：

㈠基於持有第一級毒品純質淨重10公克以上及持有第二級毒品之犯意，於108年6月17日17時許，在高雄市鼓山區「集鎮遊藝場」，以新臺幣（下同）4萬元代價，向真實姓名年籍不詳、綽號「黑仔」之成年男子，購得第一級毒品海洛因20包（其中18包驗後淨重合計16.33公克，純質淨重合計10.24公克，另2包驗後淨重合計2.79公克）、第二級毒品甲基安非他命11包（純質淨重約7.46公克，驗後淨重約17.082公克），而非法持有之。

㈡復基於施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之犯意，於108年6月18日上午10時15分許，在其位於高雄市○○區○○街000巷00號6樓B室之租屋處內，以將海洛因及甲基安非他命混和置於玻璃球內燒烤吸食煙霧之方式，同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命1次。

㈢嗣於108年6月18日中午12時3分許，在其上址租屋處，因其另案涉嫌違反毒品危害防制條例、槍砲彈藥刀械管制條例等案件遭通緝而為警緝獲，當場扣得海洛因20包、甲基安非他命11包、第三級毒品硝甲西泮1包（毛重0.36公克）、含有第三級毒品Mephedrone之咖啡包1包（純質淨重0.199公克，持有第三級毒品部分，由報告機關另行依法處理）、植物種子1包、電子磅秤2台、針筒8支、吸食器1組、殘渣袋1包、夾鏈袋1包、手機5支、現金新臺幣1萬1千元等物，復經警徵其同意採尿送驗，檢驗結果呈嗎啡、可待因、甲基安非他命、安非他命陽性反應，始悉上情。

三、處罰條文：毒品危害防制條例第10條第2項、第11條第3項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第38條第2項前段。

四、附記事項：

㈠被告持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，為施用第二級毒品甲基安非他命之高度行為所吸收；又施用第一級毒品海洛因之低度行為，為持有第一級毒品純質淨重10公克以上之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所犯上開2罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰（參最高法院108年度台上字第1031號、107年度台上字第4339號、106年度台上字第3995號判決意旨）。

㈡被告前因妨害自由、妨害公務案件，經本院105年度訴字第655號判處有期徒刑3月、4月，應執行有期徒刑6月確定，於106年8月11日易科罰金執行完畢乙情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之2罪，均為累犯。

㈢扣案之海洛因20包、甲基安非他命11包，經送驗後分別檢出第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命成分，有法務部調查局濫用藥物實驗室108年9月30日鑑定書、高雄市立凱旋醫院108年11月6日濫用藥物成品檢驗鑑定書在卷可佐（偵二卷第89、119-123頁），均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，不問屬於犯罪行為人與否，均予以宣告沒收銷燬之。而原盛裝該毒品之包裝袋31只，及扣案殘渣袋1個，因與其上所殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，一併沒收銷燬。至送驗耗損部分之毒品，因已滅失，不另宣告沒收銷燬。

㈣扣案之電子磅秤2個、吸食器1組、夾鏈袋1包，為被告所有，且係供本件犯行所用之物，據被告陳述明確（本院卷第49頁），爰均依刑法第38條第2項前段規定，諭知沒收。另扣案之第三級毒品硝甲西泮1包、含有第三級毒品Mephedrone成分之咖啡包1包、植物種子1包、針筒8支、手機5支、現金等物，並無證據足認與本案犯行有關，不予宣告沒收。

五、協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2款被告協商之意思非出於自由意志者；第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以協商判決者；第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，

臺灣高雄地方法院刑事第五庭