臺灣高雄地方法院97年度審訴字第1890號

臺灣高雄地方法院刑事判決　　　　　　97年度審訴字第1890號

　　　　　　　　　　　　　　　　　　97年度審訴字第2450號

公訴人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

　　　　　　　　　　（現另案羈押於臺灣高雄看守所）

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（97年度毒偵字第2891、3153、3479、3509號），被告於本院準備程序中為有罪之陳述，經合議庭裁定由受命法官依簡式審判程序獨任審理，檢察官復於審理期日當庭先以言詞追加起訴，並旋於庭後補充提出追加起訴書（97年度蒞字第11027 號、97年度蒞追字第13號），爰判決如下：

主文

事實及理由

一、犯罪事實要旨：甲○○前因施用毒品案件（一犯），經送強制戒治後，嗣先後經停止戒治、撤銷停止戒治，於民國89年4 月29日執行完畢釋放。復於94年3 月間再犯施用毒品之毒品危害防制條例案件（二犯），經法院判處有期徒刑8 月確定；及另於94年間因竊盜、施用第一、二級毒品之毒品危害防制條例等案件，經法院分別判處有期徒刑1 年、1 年、6 月確定，嗣後2罪經定其應執行之刑為有期徒刑1 年4 月（此3 罪嗣於96年7 月16日因適用中華民國九十六年罪犯減刑條例經分別減刑為有期徒刑6 月、6 月、3 月，並經定其應執行之刑為有期徒刑1 年2 月確定），以上各罪接續執行，於96年10月28日減刑後縮刑期滿執行完畢（構成累犯）。詎不知悔改，分別為下述犯行：

(一)基於施用第一級毒品之犯意，於97年2 月18日21時許，在高雄縣林園鄉立市場公共廁所內，以將海洛因摻水再以針筒注射血管之方式，施用第一級毒品海洛因1 次。

(二)另萌施用第一級毒品之犯意，於97年2 月24日15時30分許為警採尿時回溯24小時內某時（不含受公權力拘束之期間），在不詳地點，施用第一級毒品海洛因1 次。

(三)復萌同時施用第一、二級毒品之犯意，於97年3 月1 日15時10分許為警採尿時回溯24小時內某時（不含受公權力拘束之期間），在不詳地點，以針筒注射血管之方式，同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命1 次。

(四)又另萌基於施用第一級毒品之犯意，於97年3 月11日16時許為警採尿時回溯24小時內某時（不含受公權力拘束之期間），在不詳地點，以將海洛因摻水再以針筒注射血管之方式，施用第一級毒品海洛因1 次。

二、上開犯罪事實，有下列證據足資證明：

1.被告於本院準備程序及審理中之自白。

2.濫用藥物尿液檢驗報告暨對照表共4 份。

3.臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份（證明被告於強制戒治執行完畢後5 年內，已曾再犯施用毒品犯行，本案係屬三犯〔實係三犯以上〕）。

三、核被告關於犯罪事實欄（一）、（二）、（四）所為，均係犯毒品危害防制條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪；另其關於犯罪事實欄（三）所為，則係犯同條例第10條第1 、2 項之施用第一、二級毒品罪；其此次同時施用海洛因及甲基安非他命，而以一行為同時觸犯施用第一級毒品與第二級毒品2 罪名，為想像競合犯，應從一重以施用第一級毒品罪論處，檢察官遽謂被告係分次施用第一、二級毒品（基於罪疑唯輕原則，在別無證據足資認定被告係分別施用第一、二級毒品下，本院僅能寬認被告此次之施用第一、二級毒品犯行，係同時為之），因認被告此部分之施用第一、二級毒品犯行應予分論併罰，尚有未合。被告為施用而持有毒品之低度行為，為施用之高度行為所吸收，俱不另論罪。被告有犯罪事實欄所述之徒刑執行完畢前科，有前開前案紀錄表可按，其於該徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之各罪，均應依刑法第47條第1 項論以累犯，並加重其刑。末被告就犯罪事實欄（一）至（四）各所示犯行之時間點迥然有別，顯係出於各別犯意所為之者，應予分論併罰。

四、本院審酌被告前曾因施用毒品案件經送強制戒治，並迭經徒刑之宣告與執行，已如前述，卻復犯本案之4 次施用第一級毒品犯行，其中乙次更與第二級毒品同時施用，足見其欠缺戒除毒品之決心，誠屬不該。惟念被告犯後坦承犯行，且施用毒品乃屬對其自身健康之戕害行為，對社會所造成之損害尚非直接等一切情狀，爰分別量處如主文所示之刑。並斟以被告本案4 次犯行之罪名及犯罪態樣多係相同，且俱未對社會造成直接損害、各該次犯行間之時間相隔甚短，及期待可能性各節，依刑法第51條第5 款（係採限制加重原則，而非累加原則），酌定其應執行之刑，以期罪責相當。

據上論結，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段、第310 條之2 、第454 條第1 項，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項，刑法第11條前段、第55條、第47條第1 項、第51條第5 款，判決如主文。

本案經檢察官乙○○到庭執行職務。

◎附錄本案所犯法條：《毒品危害防制條例第10條》施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。

施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。