臺灣高雄地方法院99年度審訴字第400號

臺灣高雄地方法院刑事判決　　　　　　 99年度審訴字第400號

公訴人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

乙○○

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度毒偵字第7389號），本院改依簡式審判程序判決如下：

主文

事實

一、乙○○前因施用毒品案件，經本院以民國89年度毒聲字第7524號裁定送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品之傾向，於89年10月9 日執行完畢釋放。又於觀察勒戒執行完畢釋放後5 年內，因施用毒品案件，經本院以90年度鳳簡字第233 號判決判處有期徒刑5 月確定。另因竊盜、施用毒品等案件，經本院以93年度訴字第3101號、94年度訴字第338 號、95年度訴字第483 號等判決，分別判處有期徒刑5 月、10月、8月確定，其中前2 罪並經裁定應執行有期徒刑1 年2 月確定，上開各罪接續執行後，於96年5 月22日縮短刑期假釋出監，至96年9 月16日交付保護管束期滿止，因未撤銷假釋，所處有期徒刑視為執行完畢。詎仍未戒絕，復基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於98年10月6 日16時許，在高雄縣鳥松鄉○○村○○街28巷7 號住處內，以針筒注射之方式，同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣於同年月7 日17時10分許，在高雄縣鳥松鄉○○路106 巷6 號前，為警查獲，並經警持搜索票前往上開奉化街住處內搜索，當場扣得乙○○所有供施用、預備供施用上開毒品所用之注射針筒1 支、4 支，且經採尿送驗，結果呈嗎啡、甲基安非他命陽性反應。

二、案經高雄市政府警察局甲○分局報告臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

一、本件被告乙○○所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取檢察官及被告之意見後，合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。

二、上開犯罪事實，均據被告於本院審理時坦白承認。而被告尿液經送高雄市立凱旋醫院鑑驗後，結果分別呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應（係以GC／MS方式檢驗），有該醫院98年10月26日濫用藥物尿液檢驗報告可參。爰審酌㈠氣相層析質譜儀（GC／MS）乃目前就藥物篩檢結果必須進一步確認時最常採用之確認方法，因此在良好的操作條件之下，以氣相層析質譜儀作藥物及其代謝物之定性及定量分析，幾乎不會有偽陽性反應產生，業經行政院國軍退除役官輔導委員會台北榮民總醫院於83年4 月7 日以（83）北總內字第0305 9號函示明確。㈡又海洛因係嗎啡經化學合成之半人工合成品，毒性倍於嗎啡，其經吸食或施打入人體，經新陳代謝作用又分解成嗎啡，故海洛因在進入人體後，均以嗎啡型態排於尿液中，故於吸食或施打海洛因者尿液中，可檢出嗎啡陽性反應，業經憲兵司令部80年5 月7日 以（80）鑑驗字第1746號函示明確。㈢甲基安非他命經口服投與後約百分之70於24小時內自尿中排出，約百分之90於96小時內自尿中排出，且甲基安非他命成分之檢出與其投與方式、投與量、個人體質、採尿時間與檢測儀器之精密度等諸多方式有關，因此僅憑尿液中呈甲基安非他命陽性反應，並無法確實推算吸食時間距採集時間之長短，惟依上述資料推斷，最長不會超過4 日即96小時，亦經行政院衛生署藥物食品檢驗局81年2 月8 日81藥檢一字第001156號函示明確。從而，被告尿液經以氣相層析質譜儀鑑驗後，結果呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應，已如前述，是依前開函示意旨，被告自白核與事實相符，其同時施用第一級毒品海洛因與第二級毒品甲基安非他命1 次之犯行，均堪認定。

三、論罪科刑部分：

㈠按犯毒品危害防制條例第10條之罪，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，應即釋放，並為不起訴處分；認有繼續施用毒品之傾向者，應由檢察官聲請法院裁定令入戒治處所施以強制戒治，至無繼續戒治之必要，強制戒治期滿，應即釋放，由檢察官為不起訴處分。經觀察勒戒、強制戒治執行完畢釋放後，5 年內再犯第10條之罪，依93年1 月9 日修正施行之毒品危害防制條例第23條第2 項規定意旨，應由檢察官偵查起訴。又依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97 年 度第5 次刑事庭會議決議參照）。

㈡查被告前因施用毒品案件，經本院以89年度毒聲字第7524號裁定送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品之傾向，於89年10月9 日執行完畢釋放。又於觀察勒戒執行完畢釋放後5 年內，因施用毒品案件，經本院以90年度鳳簡字第233 號判決判處有期徒刑5 月確定等情，有臺灣高雄地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表、臺灣高等法院被告前案紀錄表及臺灣高雄地方法院被告院內索引卡紀錄表可證。因被告於觀察勒戒執行完畢釋放後，5 年內再犯毒品危害防制條例第10條之罪，且再犯本罪，是依前開說明，應依法論科。

㈢另海洛因、甲基安非他命為毒品危害防制條例所稱之第一、二級毒品，此觀諸該條例第2 條第2 項第1 款、第2 款甚明，被告施用上開毒品，核其所為，係違反毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項之施用第一、二級毒品罪。被告施用第一、二級毒品前持有第一、二級毒品之行為，本應各論以持有之罪，惟各該次持有毒品之低度行為均為其後施用毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。被告同時施用海洛因及甲基安非他命，為想像競合犯，應從一重之施用第一級毒品罪處斷【因被告自承：係以針筒注射方式，同時施用海洛因、甲基安非他命等語（參本院卷第19頁第10至13行）。且甲基安非他命可以注射之方式施用，業據行政院衛生署管制藥品管理局於93年2 月9 日以管宣字第0930001092號函說明綦詳（行政院衛生署管制藥品管理局編印之濫用藥物檢驗相關解釋彙編第212 頁，94年6 月版）。是被告前開所陳，尚非無據。依現存證據資料，尚難認被告係分次施用上開毒品。從而，檢察官認被告所犯上開2 罪間，犯意各別，行為互殊，應分論併罰，容有誤會】。被告有如事實欄所載徒刑之宣告及執行完畢之事實，有上開前案紀錄表可參，其受有期徒刑執行完畢後，5 年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項之規定，加重其刑。爰審酌被告經觀察勒戒及刑之執行後，均未戒絕毒品，另再施用毒品，顯見其自制力不足，無法擺脫毒品，故應藉由刑罰之執行，以收教化之功能，並參以被告犯後坦承施用毒品犯行，所犯係自傷行為，尚未害及他人，及被告同時施用第一級毒品及第二級毒品1 次，並非僅單純施用海洛因等一切情狀，量處如主文所示之刑，以資懲儆。扣案之注射針筒9 支（含已使用之5 支、未使用之4 支），其中未使用之4 支部分，係被告所有供預備施用本件毒品所用之物；其中已使用之1 支，係被告所有供施用本件毒品所用之物等情，業據被告供明在卷，爰均依刑法38條第1 項第2 款之規定，宣告沒收之。至其餘已使用之注射針筒4 支部分，因被告否認係供本件施用毒品所用之物，且亦無證據證明與本件施用毒品犯行相關，爰不宣告沒收之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項，刑法第11條前段、第55條、第47條第1 項、第38條第1 項第2 款。

本案經檢察官陳妍萩到庭執行職務。

以上正本與原本無異。