臺灣高等法院 高雄分院103年度抗字第234號

臺灣高等法院高雄分院刑事裁定　　　　　103年度抗字第234號

抗告人

即受刑人

江宏恩

上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣高雄地方法院中

華民國103 年10月30日裁定（103 年度聲字第4667號），提起抗

告，本院裁定如下：

主文

理由

一、本件抗告意旨略以：伊因肢體障礙，又無謀生技能，僅國小畢業，家庭貧苦而犯罪，犯後自白犯行，已知後悔，且年近40歲，父母高齡，將來出獄後已近50歲，更難謀生，原審所定執行刑有期徒刑9 年10月，顯有違比例原則，請減輕些許刑度云云。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有2 以上裁判者，依第51條之規定，定其應執行刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第51條第5 款亦有明文。另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院75年度台抗字第267 號裁定參照）。再法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法院秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限，法院為裁判時，2者均不得有所逾越。在數罪併罰而有2 裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號、92年度台非字第187 號判決可資參照）。

三、經查：抗告人所犯如附表所示27罪，有卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份及原審法院如附表所示之刑事判決書等資料可按；而抗告人所犯如附表編號1 、2 、5 至24所示之罪所處之刑得易科罰金，另附表編號3 、4 、25至27所示之罪所處之刑則不得易科罰金，合於修正後刑法第50條但書第1項第1 款情形，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得依第51條規定定之，茲抗告人已請求聲請人就如附表所示之罪，向原審提出定應執行刑之聲請，有抗告人聲請書1 份附卷可稽；又抗告人所犯如附表編號1 至2 所示2 罪，經原審法院102 年度審易字第3584號判決定應執行有期徒刑10月確定、如附表編號3 至4 所示2 罪，經該院102 年度審訴字第237 號判決定應執行有期徒刑1 年6 月確定、如附表編號5 至9 所示5 罪，經該院102 年度簡字第2312號判決定應執行有期徒刑2 年2 月確定、如附表編號11至13所示3 罪，經該院103 年度審易字第1013號判決定應執行有期徒刑1年確定、如附表編號14至20所示7 罪，經該院103 年度審易字第617 號判決定應執行有期徒刑2 年4 月確定、如附表編號21至24所示4 罪，經該院103 年度原訴字第12號判決定應執行有期徒刑1 年確定、如附表編號25至27所示3 罪，經該院103 年度原訴字第12號判決定應執行有期徒刑1 年6 月確定，有上揭刑事判決書附卷可參。原審因而認檢察官聲請定應執行刑為正當，並審酌如附表編號1 至27所示各罪宣告刑之總和（有期徒刑13年10月），與上開所定應執行刑（10月+1年6 月+2年2 月+1年+2年4 月+1年+1年6 月）及附表編號10宣告刑之總和（有期徒刑10年10月），及其所犯除如附表編號3 、4 之罪為施用第一級毒品外，餘均為犯竊盜罪，犯罪態樣及罪質相似，再以附表所示27罪之法律目的、受刑人違反之嚴重性及貫徹刑法量刑公平正義理念之內部限制等一切情狀，定其應執行刑為有期徒刑9 年10月；其所定執行刑並未逾越上開外部界限之有期徒刑13年10月，更較上開內部界限之有期徒刑10年10月為輕，已屬從輕酌定執行之刑。經核並無逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，且無逾越內部界限，亦難認有何違反比例原則情事，自無不當。抗告人徒憑己意，指摘原裁定不當，並無足採。是本件抗告人之抗告意旨，尚屬無據，本件抗告並無理由，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。

刑事第一庭

附表：受刑人江宏恩定應執行刑案件一覽表┌─┬───┬─────┬────┬───────────┬───────────┬──────┐│編│罪 名│宣告刑 │犯罪日期│ 最後事實審 │ 確定判決 │ 備 註 ││號│ │ │（民國）├─────┬─────┼─────┬─────┤ ││ │ │ │ │法院、案號│判決日期 │法院、案號│確定日期 │ │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│1 │竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │原審法院 │102年2月22│原審法院 │102年3月12│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│月9日16 │101 年度審│日 │101 年度審│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│時許 │易字第3584│ │易字第3584│ │3618號(編號1││ │ │台幣壹仟元│ │號 │ │號 │ │、2罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑10月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│2 │竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│原審法院 │102年2月22│原審法院 │102年3月12│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│29日20時│101 年度審│日 │101 年度審│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│許 │易字第3584│ │易字第3584│ │3618號(編號1││ │ │台幣壹仟元│ │號 │ │號 │ │、2罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑10月) ││ │ │ │ │ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│3 │施用第│有期徒刑10│101年10 │原審法院 │102年3月29│原審法院 │102年3月29│高雄地檢102 ││ │一級毒│月 │月10日上│102 年度審│日 │102 年度審│日 │年度執嵋字第││ │品 │ │午7時許 │訴字第237 │ │易字第237 │ │5256號(編號3││ │ │ │ │號 │ │號 │ │、4罪曾定應 ││ │ │ │ │ │ │ │ │執行刑1年6月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│4 │施用第│有期徒刑10│101年10 │原審法院 │102年3月29│原審法院 │102年3月29│高雄地檢102 ││ │一級毒│月 │月1日晚 │102 年度審│日 │102 年度審│日 │年度執嵋字第││ │品 │ │間7時許 │訴字第237 │ │易字第237 │ │5256號(編號3││ │ │ │ │號 │ │號 │ │、4罪曾定應 ││ │ │ │ │ │ │ │ │執行刑1年6月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│5 │竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│原審法院 │102年7月30│原審法院 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│18日18時│102 年度簡│日 │102 年度簡│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│許 │字第2312號│ │字第2312號│ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│6 │竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│原審法院 │102年7月30│原審法院 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│下旬某日│102 年度簡│日 │102 年度簡│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│某時許 │字第2312號│ │字第2312號│ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│7 │竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │原審法院 │102年7月30│原審法院 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│月8日某 │102 年度簡│日 │102 年度簡│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│時許 │字第2312號│ │字第2312號│ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│8 │竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│原審法院 │102年7月30│原審法院 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│27日某時│102 年度簡│日 │102 年度簡│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│許 │字第2312號│ │字第2312號│ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│9 │竊盜 │有期徒刑6 │101年7月│原審法院 │102年7月30│原審法院 │102年8月27│高雄地檢102 ││ │ │月，如易科│5日8時許│102 年度簡│日 │102 年度簡│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│ │字第2312號│ │字第2312號│ │11837號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │5-9罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑2年2月││ │ │ │ │ │ │ │ │) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│10│竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│原審法院 │103年4月24│原審法院 │103年5月27│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│17日上午│103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執嵋字第││ │ │罰金，以新│8時52分 │原易字第10│ │原易字第10│ │9498號 ││ │ │台幣壹仟元│許 │號 │ │號 │ │ ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│11│竊盜 │有期徒刑5 │101年9月│原審法院 │103年5月30│原審法院 │103年7月1 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│6日上午 │103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第11││ │ │罰金，以新│某時 │易字第1013│ │易字第1013│ │769號(編號11││ │ │台幣壹仟元│ │號 │ │號 │ │-13罪曾定應 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │執行刑1年) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│12│竊盜 │有期徒刑4 │101年9月│原審法院 │103年5月30│原審法院 │103年7月1 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│6日17時 │103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│30分許 │易字第1013│ │易字第1013│ │11769號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │號 │ │號 │ │11-13罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│13│竊盜 │有期徒刑4 │101年10 │原審法院 │103年5月30│原審法院 │103年7月1 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│月3日12 │103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│時許 │易字第1013│ │易字第1013│ │11769號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │號 │ │號 │ │11-13罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│14│竊盜 │有期徒刑4 │101年9月│原審法院 │103年7月10│原審法院 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│15日下午│103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│2時許 │易字第617 │ │易字第617 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │號 │ │號 │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│15│竊盜 │有期徒刑4 │101年9月│原審法院 │103年7月10│原審法院 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│10日下午│103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│6時17分 │易字第617 │ │易字第617 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │號 │ │號 │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│16│竊盜 │有期徒刑5 │101年9月│原審法院 │103年7月10│原審法院 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│26日下午│103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│2時30分 │易字第617 │ │易字第617 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │號 │ │號 │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│17│竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │原審法院 │103年7月10│原審法院 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│月6日下 │103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│午4時30 │易字第617 │ │易字第617 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│分許 │號 │ │號 │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│18│竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │原審法院 │103年7月10│原審法院 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│月6日下 │103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│午4時5分│易字第617 │ │易字第617 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │號 │ │號 │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│19│竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│原審法院 │103年7月10│原審法院 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│15日上午│103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│6時30分 │易字第617 │ │易字第617 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │號 │ │號 │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│20│竊盜 │有期徒刑6 │101年9月│原審法院 │103年7月10│原審法院 │103年8月5 │高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│5日上午 │103 年度審│日 │103 年度審│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│11時許 │易字第617 │ │易字第617 │ │12915號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │號 │ │號 │ │14-20罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑2年4││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│21│竊盜 │有期徒刑6 │101年10 │原審法院 │103年8月19│原審法院 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│月3日上 │103 年度原│日 │103 年度原│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│午11時48│訴字第12號│ │訴字第12號│ │14371號(編號││ │ │台幣壹仟元│分許 │ │ │ │ │21-24罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│22│竊盜 │有期徒刑5 │101年9月│原審法院 │103年8月19│原審法院 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│23日上午│103 年度原│日 │103 年度原│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│9時30分 │訴字第12號│ │訴字第12號│ │14371號(編號││ │ │台幣壹仟元│許 │ │ │ │ │21-24罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│23│竊盜 │有期徒刑5 │101年9月│原審法院 │103年8月19│原審法院 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│6日上午9│103 年度原│日 │103 年度原│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│時許 │訴字第12號│ │訴字第12號│ │14371號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │21-24罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│24│竊盜 │有期徒刑4 │101年7月│原審法院 │103年8月19│原審法院 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月，如易科│間某日某│103 年度原│日 │103 年度原│日 │年度執字第 ││ │ │罰金，以新│時許 │訴字第12號│ │訴字第12號│ │14371號(編號││ │ │台幣壹仟元│ │ │ │ │ │21-24罪曾定 ││ │ │折算壹日 │ │ │ │ │ │應執行刑1年)│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│25│竊盜 │有期徒刑9 │101年9月│原審法院 │103年8月19│原審法院 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月 │下旬某日│103 年度原│日 │103 年度原│日 │年度執字第 ││ │ │ │上午9時 │訴字第12號│ │訴字第12號│ │14372號(編號││ │ │ │許 │ │ │ │ │25-27罪曾定 ││ │ │ │ │ │ │ │ │應執行刑1年6││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│26│竊盜 │有期徒刑9 │101年8、│原審法院 │103年8月19│原審法院 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月 │9月間某 │103 年度原│日 │103 年度原│日 │年度執字第 ││ │ │ │日下午5 │訴字第12號│ │訴字第12號│ │14372號(編號││ │ │ │時許 │ │ │ │ │25-27罪曾定 ││ │ │ │ │ │ │ │ │應執行刑1年6││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤│27│竊盜 │有期徒刑10│101年6月│原審法院 │103年8月19│原審法院 │103年9月16│高雄地檢103 ││ │ │月 │20日下午│103 年度原│日 │103 年度原│日 │年度執字第 ││ │ │ │1時許 │訴字第12號│ │訴字第12號│ │14372號(編號││ │ │ │ │ │ │ │ │25-27罪曾定 ││ │ │ │ │ │ │ │ │應執行刑1年6││ │ │ │ │ │ │ │ │月) │└─┴───┴─────┴────┴─────┴─────┴─────┴─────┴──────┘