臺灣高等法院 高雄分院104年度上易字第682號

附件：
臺灣屏東地方法院刑事判決              103年度易字第335號
公  訴  人  臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
被      告  潘永檳
選任辯護人  吳春生律師
上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（103 年度偵字第668
號），本院判決如下：
    主  文
潘永檳無罪。
    理  由
一、公訴意旨略以：被告潘永檳明知蓮邦有限公司、富薪有限公
    司均屬無實際經營之空頭公司，該等公司所申請之支票，均
    係無兌現可能之空頭支票（即俗稱之「芭樂票」），而其亦
    無支付能力及意願，竟仍與林文良（業經臺灣臺中地方法院
    判處有期徒刑2 年4 月確定）、尤祝智（業經臺灣臺中地方
    法院判處有期徒刑2 年確定）共同意圖為自己不法之利益，
    基於詐欺得利之犯意聯絡，由林文良以每張新臺幣（下同）
    2500元至3800元不等之價格販售如附表所示之空頭支票予尤
    祝智後，尤祝智再於民國101 年1 月18日前某日，在不詳地
    點，以每張6000元之價格販售如附表所示之空頭支票予潘永
    檳，而由潘永檳陸續於如附表所示時地，交付予張文舉佯以
    清償150 萬元借款，致張文舉不疑有詐而收受之，以此方式
    獲得延期清償債務之利益。嗣張文舉屆期提示如附表所示支
    票均未獲兌現，經向如附表所示之付款人查詢，始知受騙。
    因認被告涉有刑法第339 條第2 項之詐欺得利罪嫌云云。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定其犯罪事實；
    又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第
    154 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。次按認定被
    告有罪之事實，應憑證據，如未能發現相當之證據，或證據
    不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判之基礎
    ；且認定事實所憑之證據，其為訴訟上之證明，須達於通常
    一般人均不致有懷疑，而得確信其為事實之程度者，始得據
    為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度而有合理之懷疑
    存在時，尚難為有罪之認定基礎；另苟積極證據不足以為不
    利於被告事實之認定，即應為有利於被告之認定，更不必有
    何有利之證據（最高法院30年上字第816 號、40年台上字第
    86號、76年台上字第4986號判例意旨參照）。
三、公訴意旨認被告潘永檳涉有前揭詐欺之犯行，係以被告於偵
    查中坦承有交付如附表所示之支票與證人張文舉之供述，及
    證人張文舉、林文良、尤祝智於調查局、偵查中之證述、估
    價單影本2 紙、附表所示支票影本2 紙及退票理由單2 紙等
    為主要依據。訊據被告潘永檳固坦承於附表所示之時、地，
    交付附表所示之支票與張文舉之事實，惟否認有詐欺之犯行
    ，辯稱：「我不認識林文良、尤祝智，這2 張支票我不是向
    林文良、尤祝智那邊取得，且張文舉並未因被告交付支票而
    為財產上處分，即無受有財產上之損害」等語（本院卷第53
    頁反面、第54頁反面、第132 頁）。
四、經查：
  ㈠附表所示之支票係屬無兌現可能之空頭支票（即俗稱芭樂票
    ）之事實，被告亦不否認，並有台灣台中地方法院101 年度
    易字第2050號判決、台灣高等法院台中分院101 年度上易字
    第1490號判決可證，應可認定。又證人尤祝智於另案檢察官
    偵查中供稱：「蓮邦公司的支票519937支票（即附表編號1
    ）是我寫的，這張是人家拿給我的，我忘了是何人拿給我的
    。富薪公司票號0000000 的支票（即附表編號2 ）是林文良
    給我的，我忘了是否我賣的」等語（台中地檢署101 偵字第
    6242號偵卷六第1911反面）。於本院結證稱：「之前有販賣
    空白支票，支票是我跟林文良買的，支票賣給誰，我不記得
    了，支票以多少錢賣出，不一定，大約六千多元。我不記得
    空頭支票的發票人有哪幾間公司，我沒有將空白的支票賣給
    潘永檳，我不認識潘永檳，怎麼賣給他。我們賣支票都有跟
    他們講，日期到的時候你們自己要去存錢，我們都有這樣跟
    他講。我們是固定一張賣六千多元，不是依面額去訂價格的
    。我賣支票的對象有的認識，有的不認識」等語（本院卷第
    162 頁），足認被告交付證人張文舉之附表所示支票，雖來
    自於尤祝智，但並非尤祝智直接交付與被告之事實，應可認
    定。故由上開證人尤祝智供述或證言，及檢察官並未提出積
    極證據證明被告與林文良、尤祝智等人認識等情觀之，足認
    起訴書認被告與林文良、尤祝智有共同詐欺得利之犯意聯絡
    之事實，尚無法認定。
  ㈡又被告之妻孫碧琴與證人張文舉簽訂借款契約書並以被告為
    連帶保證人之事實，有借款契約書1 紙在卷足憑（台中地檢
    署101 年他字第4320號第83-84 頁）。又證人張文舉於本院
    結證稱：「認識潘永檳。我們在上海機場因為班機遲延認識
    的，過了幾個月後，他跟當時的太太蘇小姐來找我借錢，說
    他有一個咖啡車的案子很好，邀請我投資，他當時沒有公司
    來投資，用借款來包括這個投資案，當時借了150 萬元，言
    明投資後會有紅利給我，我們就簽了借據，到了約定還款日
    期，他沒有還款，我追著他要這筆錢，他說人在大陸，蘇小
    姐說他當天要回來，我去機場等，等不到人，我到屏東咖啡
    車的公司找，結果潘永檳人根本沒有去大陸，所以他就是刻
    意躲避這筆款項，當天潘永檳給了我兩張票，到了票的給付
    日期，被退票了，那時候看新聞，台中市調查站破獲芭樂票
    集團，我把票傳給調查員看，調查員表示這兩張票都是芭樂
    票集團流出來的，調查員要我去作證，我有打電話給被告，
    被告說那個絕對不是芭樂票，我據實跟調查員講，後來投資
    案整個都消失了，我今天才見到他．．．我是在屏東公司那
    邊要求還錢，還有投資案的紅利，因為他確實進了咖啡車，
    我還有去大陸的咖啡車工廠看，也見了老闆，他確實有進一
    批車，確實當時他說會用在立委選舉，屏東的潘立委，已經
    當選，他會去造勢，十幾台車會去造勢，他確實有進貨，而
    且有賣掉，進貨的錢就是我借他的這筆錢，投資的錢，也確
    實有賣掉幾部，他當初說賣掉之後錢還給我，也沒有，後來
    我在工廠遇到他，他就給我這兩張票，第一次給票是在我家
    附近義大利麵的餐館的外面，我委託我媽媽去拿的，另外一
    張是在台南量販店的外面給我的。日期我不記得，但我文件
    有記錄起來。他當初跟我講，這個票是人家給他公司的票，
    這部分詳細情形我不太清楚，我太太比較清楚．．．我忘記
    他當時怎麼跟我說的。因票是別人開的票，所以我請他背書
    。潘永檳有借據給我，借據上面有說是投資案，我們有約定
    金額，金額是利息加紅利，1,725,000 元，有約定利息加紅
    利。因為屆期潘永檳沒有還款，我找不到他，後來堵到他，
    他拿兩張票給我，說保證會兌現。100 年10月借款，不到一
    年就拿到這兩張支票。我不知道這兩張是芭樂票，他當時說
    一定會兌現，我當時相信票會兌現才拿的。我查過他財產，
    他名下沒有財產。我拿這兩張票的時候，還不知道他名下沒
    有財產，我是提起民事訴訟的時候才查他財產，我拿票的時
    候還沒有去查他財產．．．因為被告沒有公司，所以用借款
    的名義。沒有股份給我，只能用紅利包裝在利潤裡面。因我
    追著他索賠，他才給我這兩張票，我請求他還款，才找到他
    的。還款到期日跟紅利給付日都到，他的金額符合當時的金
    額。我有告他民事訴訟，民事的支付命令有下來了，我想要
    聲請強制執行，他沒有財產，但他咖啡車都放在租來的辦公
    室，辦公室也不付租金，被查封了，也無法執行。後來我到
    工廠去看，第二次或第三次去看的時候，東西已經移走了」
    等語（本院卷第163-165 頁）。足認被告與其妻曾於100 年
    10月3 日向證人張文舉借款150 萬元投資咖啡車，並約定於
    101 年1 月15日給付本金、利息與紅利共1,725,000 元，而
    被告確實有進貨咖啡車，並賣掉幾部，嗣後因未清償借款而
    交付張文舉附表之2 張支票等事實，應可認定。
  ㈢由上可知，本案檢察官起訴被告詐欺得利之事實，係被告於
    清償日（即101 年1 月15日）未清償證人張文舉借款後，交
    付附表所示之空頭支票與張文舉以延後清償之行為。是被告
    交付該2 張芭樂票與張文舉之行為，是否即構成刑法詐欺得
    利罪，乃為本案之重點。
  ㈣按刑法詐欺取財罪或詐欺得利罪之構成要件除主觀上有詐欺
    之故意外，客觀不法構成要件包括⑴施用詐術⑵被騙者陷於
    錯誤⑶被騙者處分財產或其他財產利益⑷被騙者的處分財產
    或其他財產利益的行為，必須造成其本人或第三人的財產或
    其他財產利益的損失，而且這種財產或其他財產利益上的損
    失，必須與行為人或第三人所得之物或財產上的不法利益形
    成一種直接關係。又詐欺得利罪所謂財產上的不法利益係指
    財物以外的一切無法律原因的財產利益，不論為有形或無形
    的財產利益，也不論為積極的財產利益，或消極的財產利益
    ，前者例如取得債權；後者例如免除債務（參林山田著，刑
    法各論上冊2005年9 月版第452-464 頁）。
  ㈤本件被告對於其向證人張文舉借款1,500,000 元並約定於
    101 年1 月15日支付張文舉1,725,000 元之事實，均不否認
    。惟本案之爭點乃被騙者即證人張文舉是否因收受附表所示
    之2 張芭樂票後而有何財產或財產上利益之處分，並因此造
    成其本人或第三人財產或財產上利益的損失？經查：
  ⒈本件證人張文舉為財產的處分是其將1,500,000 元交付與被
    告。除此之外，由檢察官所提出的證據中，並無任何證據可
    證明證人張文舉有為任何財產或財產上利益的處分。
  ⒉被告交付證人張文舉附表所示2 張芭樂票後，證人張文舉或
    第三人是否因而直接受有財產上的不利益？
    經查，證人張文舉已分別對於被告之妻孫碧琴及被告潘永檳
    向本院聲請本票強制執行，本院已於101 年3 月28日裁定准
    許，並於同年5 月1 日發給上開裁定之確定證明書等事實，
    有本院101 年度司票字第165 號、第166 號民事裁定各1 紙
    及確定證明書2 紙在卷可證（屏東地檢偵卷第30-33 頁）。
    是證人張文舉的債權既已依法行使，其債權並未因被告交付
    該2 張芭樂票而受有任何影響，其本人或第三人並未因收受
    該2 張支票而受有任何的財產上損失或不利益。而被告的債
    務既已處於給付遲延中，亦未因其交付該2 張芭樂票而其債
    務受到免除或享受到任何延期清償的不法利益。足認被告雖
    交付該2 張芭樂票與證人張文舉，惟張文舉收受後並未有任
    何財產上或財產上利益的處分，亦未因此而直接受有任何財
    產的不利益。而被告無論有無交付該2 張芭樂票，其債務均
    處於給付遲延中，證人張文舉即使收受該2 張芭樂票，亦未
    中斷張文舉先前已取得之1,725,000 元本票債權的時效，被
    告並未因交付2 張芭樂票而取得延期清償之財產上不法利益
    。據此，本件證人張文舉既未有任何財產或財產上利益的處
    分，被告亦未因此而受有任何財產上不法利益，即與上開詐
    欺取財或詐欺利罪之構成要件均不符合。是被告辯稱證人張
    文舉並未受有財產上的損失或不利益，而被告亦不因此而受
    有財產上不法利益等語，尚可採信。雖被告交付附表所示之
    芭樂票與證人張文舉以拖延債務的清償，道德上應受到非難
    ，惟依罪刑法定原則，被告上開行為既與刑法詐欺得利罪之
    要件不符合，即難以該罪相繩。
五、綜上，本件公訴人所提出之證據，尚不足以證明被告的行為
    該當於刑法詐欺得利罪要件，依前開說明及判決意旨，應為
    被告無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第301 條第1 項，判決如主文。
本件經檢察官蔡學誼到庭執行職務
中    華    民    國    104    年   9   月    22      日
                  刑事第二庭  審判長法  官  潘正屏
                                    法  官  黃柏霖
                                    法  官  簡光昌
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決送達後10日內向本院提出上訴書狀
，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理
由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院
」
中    華    民    國    104   年    9     月  22      日
                                    書記官  廖苹汝
附表：
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│編號│ 支票號碼 │   付款人   │      發票人      │ 票面金額 │  交付日期  │ 交付地點 │收受人│
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│1   │AA0000000 │臺灣中小企業│蓮邦有限公司      │    80萬元│101年1月18日│臺南市大同│張文舉│
│    │          │銀行股份有限│（代表人：吳哲豪）│          │            │路台糖量販│      │
│    │          │公司汐止分行│                  │          │            │店附近某處│      │
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│2   │NSA0000000│上海商業儲蓄│富薪有限公司      │93萬6000元│101年1月28日│臺南市文化│張文舉│
│    │          │銀行股份有限│（代表人：王長明）│          │            │中心      │之父母│
│    │          │公司北三重分│                  │          │            │          │代收  │
│    │          │行          │                  │          │            │          │      │
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