臺灣高等法院高雄分院民事裁定

上訴人

林興中

上訴人

林興民

上訴人

林珆卉

被上訴人

郭風裕

被上訴人

徐麗玲

被上訴人

高雄榮民總醫院

上一人法定代理人

林曜祥

上列當事人間請求侵權行為損害賠償事件，上訴人對於民國110年11月9日本院109年度醫上字第7號判決提起上訴及聲請回復原狀，本院裁定如下：

主文

理由

一、按提起第三審上訴，應於第二審判決送達後20日之不變期間內為之，如逾上訴期間而上訴者，原第二審法院應以裁定駁回之，民事訴訟法第481條準用第440條、第442條第1項定有明文。又當事人或代理人，因天災或其他不應歸責於己之事由，遲誤不變期間者，於其原因消滅後10日內，得聲請回復原狀；因遲誤上訴期間而聲請回復原狀者，應以書狀向為裁判之原法院為之；回復原狀之聲請，由受聲請之法院與補行之訴訟行為合併裁判之，為民事訴訟法第164條第1項、第165條第1項、第166條前段所明定。所謂不應歸責於己之事由，雖不以天災以外之不可抗力為限，但總以事出意外，以通常人之注意不能預見或不可避免之事由，方足當之。

二、本院109年度醫上字第7號第二審判決（下稱系爭判決）係於民國110年11月12日送達上訴人，有送達證書在卷可稽（本院卷三第359、361頁），則上訴期間自判決送達之翌日起算至110年12月2日止，即告屆滿，上訴人遲至111年3月16日始提出民事抗告狀（依上訴人書狀內容，其係不服本院判決，應係對該判決上訴），已逾20日之不變期間，其上訴自非合法。上訴人雖以其收受判決後，本準備於法定期間提起抗告，然於110年11月17日誤提再審之訴，因再審期間為判決確定後30日內提起，遂於110年11月24日撤回再審之訴，嗣於110年12月3日提起再審之訴，可見其並非對系爭判決無異議為由，依民法第164條第1項規定，聲請回復原狀等語。惟依其所述情節，其遲誤並非不應歸責於己之事由所造成，其為回復原狀之聲請，於法不合，應予駁回。又上訴人提起上訴既逾上訴期間，依上開規定，自應駁回其上訴。

三、依民事訴訟法第481條、第442條第1項、第95條、第78條、第85條第1項前段，裁定如主文。

醫事法庭