臺灣新北地方法院101年度簡字第6732號

臺灣板橋地方法院刑事簡易判決　　　　 101年度簡字第6732號

聲請人

臺灣板橋地方法院檢察署檢察官

被告

李為謙原名李育年.

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（101 年度偵字第25286 號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除證據並所犯法條欄一應另補充「新北市政府警察局蘆洲分局扣押物品目錄表」為證據資料外，其餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。

二、按愷他命為毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款所定之第三級毒品，又被告李為謙本件持有之第三級毒品愷他命12袋（驗前毛重27.9680 公克，先、後因鑑驗取樣0.0008公克、0.1163公克，總計因鑑驗取樣0.1171公克，驗餘淨重

24.0109 公克，純質淨重23.8377 公克），其純質淨重為23.8377 公克，已達同條例第11條第5 項所定純質淨重20公克以上。是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。爰以行為人責任為基礎，審酌被告無視於政府所推動之禁毒政策而持有第三級毒品，所為助長毒品流通，影響社會治安，又其持有第三級毒品之數量純質淨重達23.8377 公克，所生危害非輕，兼衡其素行、智識程度、生活狀況、犯罪動機、目的、手段，暨被告犯後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。

三、按毒品危害防制條例第18條第1 項前段所定應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限，而毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，上開條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰，至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，除持有第

三、四級毒品純質淨重20公克以上者，依民國98年5 月20日修正公佈施行之毒品危害防制條例第11條第5 項、第6 項之規定應處以刑責以外，其餘情形未設處罰之規定。然鑑於第

三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有，另同條例第18條第1 項後段則規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品未達純質淨重20公克者而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用、轉讓第三、四級毒品或持有純質淨重20公克以上第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，尚不得援引為沒收第三、四級毒品之依據。再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用、轉讓第三、四級毒品及持有純質淨重20公克以上第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1 項第1款之規定宣告沒收（見最高法院96年台上字第727 號刑事判決意旨參照）。是以，本件扣案之愷他命12袋（驗前毛重27.9680 公克，先、後因鑑驗取樣0.0008公克、0.1163公克，總計因鑑驗取樣0.1171公克，驗餘淨重24.0109 公克，純質淨重23.8377 公克），業經鑑驗屬實，此有交通部民用航空局航空醫務中心101 年7 月20日航藥鑑字第1012803 號、101 年9 月18日航藥鑑字第1014435Q號毒品鑑定書各1 紙存卷足考（見101 年度毒偵字第4207號卷第55、66頁），核屬違禁物，揆諸上揭說明，不問屬於被告與否，應依刑法第38條第1 項第1 款規定，均宣告沒收之，至因鑑驗用罄之愷他命0.1171公克部分，既已滅失，無庸另為沒收之諭知；另扣案之包裝前開愷他命之包裝袋12只，係用於包裹毒品，防其裸露、潮濕，及便於持有攜帶，且為被告所有、供犯本件持有毒品罪所用，業據被告供述明確（見101 年度毒偵字第4207號卷第11、58頁），爰依刑法第38條第1 項第2 款規定，均併予諭知沒收。末查，扣案之藍色藥丸16顆，未鑑驗出第二級毒品成分之情，有前揭毒品鑑定書2 紙在卷可佐，自無從與本案構成想像競合之裁判上一罪關係，亦無庸於本案諭知沒收，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2項、第450 條第1 項，毒品危害防制條例第11條第5 項，刑法第11條前段、第41條第1 項前段、第38條第1 項第1 款、第2 款，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

附錄本件論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣五萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣七十萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣三十萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處一年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處一年以下有期徒刑、拘役或新臺幣一萬元以下罰金。