臺灣新北地方法院102年度簡字第6264號

臺灣新北地方法院刑事簡易判決　　　　 102年度簡字第6264號

聲請人

臺灣新北地方法院檢察署檢察官

被告

林俊誠

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（102 年度偵字第20859 號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、甲○○明知愷他命（Ketamine，俗稱K 他命）係毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款所列管之第三級毒品，未經許可，不得持有，竟基於持有第三級毒品純質淨重20公克以上之犯意，於102 年7 月7 日凌晨2 時許，在臺北市林森北路某處，以新臺幣（下同）1 萬5 千元之代價，向真實姓名年籍不詳之成年人，購買純質淨重共20公克以上之第三級毒品愷他命11小包而持有之。嗣於102 年7 月9 日晚上10時40分許，在新北市○○區○○○路00號為警查獲，並扣得甲○○持有之上開第三級毒品愷他命11小包（淨重共30.7380 公克，驗餘淨重共30.5705 公克，純質淨重共25.2359 公克，純度約百分之82.1），始悉上情。

二、上揭犯罪事實，業據被告甲○○於警詢及偵訊中坦承不諱，核與證人馬仁鍵、楊武煌、曾君宸、陳資澤於警詢時陳述之情節相符，並有宜蘭縣政府警察局少年隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、交通部民用航空局航空醫務中心102 年8 月12日航藥鑑字第0000000 、0000000Q號毒品鑑定書各1 份及扣案物照片1 張在卷可稽，復有扣案第三級毒品愷他命11小包（淨重共30.7380 公克，驗餘淨重共30.5705 公克，純質淨重共25.2359 公克，純度約百分之82.1）可憑，足認被告之任意性自白與事實相符。是本件事證明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。

三、論罪科刑：

㈠ 按愷他命（Ketamine，俗稱K他命）係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所明定列管之第三級毒品，又被告甲○○所持有之第三級毒品愷他命11小包（淨重共30.7380 公克，驗餘淨重共30.5705 公克，純質淨重共25.2359 公克，純度約百分之82.1），純質淨重共25.2359 公克，已達同條例第11條第5 項所定純質淨重20公克以上。是核被告甲○○所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5 項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上之罪。

㈡ 爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視於政府禁制毒品之政策及決心，未經許可無故持有第三級毒品，助長毒品流通，影響社會秩序，危害國人身心健康，且其所持有之愷他命純質淨重達25.2359 公克，數量非微，本件犯罪所生危害非淺，被告所為實屬不當；惟兼衡其犯後坦承犯行之態度，復參酌其二專畢業之智識程度、經濟狀況為勉持（參調查筆錄受詢問人欄之基本資料），暨其犯罪動機、目的、手段、情節等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

㈢ 次按愷他命（Ketamine；俗稱「Ｋ他命」）係毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款所定之第三級毒品，應認係違禁物。又販賣愷他命而被查獲，其所販賣之愷他命，係供實行販賣犯罪行為所使用之目的物，亦屬供犯罪所用之物。而供犯罪所用之物併具違禁物之性質者，因違禁物不問是否屬於犯罪行為人所有，均應宣告沒收，自應優先適用刑法第38條第1 項第1 款之規定（最高法院100 年度第3 次刑事庭會議決議可資參照）。再按毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，上開條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰。至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰。然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1 項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收之，始為適法（最高法院 96 年度台上字第727 號判決意旨可資參照）。經查，本件扣案白色結晶粒11小包（淨重共 30.7380公克，取樣0.1675公克鑑驗用罄，驗餘淨重共30.5705 公克，純質淨重共25.2359 公克，純度約百分之82.1），經送鑑驗，確含第三級毒品愷他命之成分，屬查獲之第三級毒品，有交通部民用航空局航空醫務中心102 年8 月12日航藥鑑字第0000000 、0000000Q號毒品鑑定書各1 份在卷可佐（見偵查卷第29、33頁），又盛裝上開第三級毒品愷他命之包裝袋11只，內含微量第三級毒品愷他命難以析離，揆諸前揭說明，與上開查獲之第三級毒品愷他命均屬違禁物，不問屬於犯人與否，均應依刑法第38條第1 項第1 款之規定宣告沒收之。至因鑑驗用罄之愷他命0.1675公克部分，既已滅失，自毋庸併予宣告沒收，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第449 條第1 項、第3 項、第450 條第1 項，毒品危害防制條例第11條第5 項，刑法第11條前段、第41條第1 項前段、第38條第1 項第1 款，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴書，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 1 萬元以下罰金。