臺灣臺中地方法院101年度中簡字第1237號

臺灣臺中地方法院刑事簡易判決　　　 101年度中簡字第1237號

聲請人

臺灣臺中地方法院檢察署檢察官

被告

許逸恩

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（101年度偵字第3503號），本院判決如下：

主文

犯罪事實及理由

一、本案犯罪事實及證據，除證據並所犯法條欄一關於「行政院衛生署草屯療養院100年7月1日草療鑑字第1000700127號鑑定書」之記載，更正為「行政院衛生署草屯療養院100年7月21日草療鑑字第1000700127號鑑定書」，證據部分補充「本院100年聲搜字2059號搜索票」、「臺中市政府警察局第一分局民權派出所搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表」外，其餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（詳如附件）。

二、按愷他命為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品，倘持有數量已達純質淨重20公克以上，即屬毒品危害防制條例第11條第5項所規範應受刑罰之行為，而被告許逸恩非法持有第三級毒品愷他命，且其純質淨重已逾20公克，是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重二十公克以上罪。爰審酌被告明知愷他命為毒品危害防制條例所定之第三級毒品，竟無視於政府所推動之禁毒政策，未經許可持有第三級毒品，持有之毒品數量非少（純度達87.2%、純質淨重38.1518公克），對社會治安造成之危害非微，不可輕縱，暨考量被告之素行非佳（參其前案紀錄表）、其犯罪動機、目的、手段、高中肄業之智識程度、家庭經濟狀況為勉持之生活狀況（參被告警詢筆錄受詢問人欄）及其犯後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。

三、再按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之，從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言，如持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，而同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之（最高法院96年度臺上字第884號、99年度臺上字第338 號判決意旨參照）。扣案之白色結晶9包，經送鑑驗結果為第三級毒品愷他命（送驗淨重合計43.7521公克，純度87.2%，純質淨重38.1518公克，驗餘淨重合計43.7280公克），有行政院衛生署草屯療養院100年9月8日草療鑑字第1000800289號鑑定書（見偵卷第28頁背面）附卷可稽；而被告持有扣案之第三級毒品愷他命，其純質淨重既已逾20公克，即係屬毒品危害防制條例明文規定處罰之犯罪行為，揆諸前揭說明，上開扣案之毒品自屬不受法律保護之違禁物，應依刑法第38條第1項第1款之規定諭知沒收。

四、另按毒品危害防制條例第18條第1項之立法意旨係鑑於持有及施用第三、四級毒品均未科以刑事罰，為免實務上對於該條項適用產生爭議，始明定區別查獲之第一、二級毒品及查獲之第三、四級毒品之處分程序，從而，毒品危害防制條例第18條第1項規定既已限於第一、二級毒品，不問屬於犯人與否，沒收銷燬之，明白排除第三、四級毒品，且該條中並明定查獲之第三、四級毒品係應「沒入銷燬」，而刑事法上並無沒入之規定，自應由行政機關以行政處分「沒入」為宜（臺灣高等法院93年庭長法律問題研討會決議）。準此，施用第三、四級毒品或單純持有純質淨重20公克以下之第三、三級毒品，因無科處刑罰之規定，依前開說明，自難指行為人所持第三級毒品為刑法第38條第1項第1款規定之違禁物，自應依毒品危害防制條例第18條第1項後段規定，由行政機關以行政處分予以「沒入」銷燬始是。查本件被告另持有之第三級毒品對-氯安非他命7顆部分，送驗前淨重合計2.2840公克、驗餘淨重合計1.7758公克，有行政院衛生署草屯療養院民國100年7月21日草療鑑字第1000700127號鑑定書附卷可查（見偵卷第27頁背面），因其純質淨重未達20公克，自不符合刑事處罰之規定，揆諸前揭說明，尚難認上開扣案之對- 氯安非他命7顆係屬刑法第38條第1項第1款所稱之違禁物，且與被告上開犯行無直接關連，本院當無從依刑法第38條第1項第1款規定，於本案中併予宣告沒收，故檢察官此部分請求容有未恰，應由檢察官就此部分扣案之第三級毒品對-氯安非他命7顆另為適法之處理，附此敘明。

五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條、第450條第1項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第38條第1項第1款，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，應自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭 (應敘述具體理由並附繕本)。

附錄本案論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 1 萬元以下罰金。