臺灣高等法院 臺南分院101年度抗字第132號

臺灣高等法院臺南分院刑事裁定　　　　　101年度抗字第132號

抗告人

即受刑人

黃士哲

上列抗告人因定應執行刑案件，不服臺灣臺南地方法院中華民國101年4月30日裁定（101年度聲字第733號）提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、本件抗告意旨略以：抗告人於101年4月間收受最高法院刑事判決，將原審判決有期徒刑1年2月之不適法判決（100年度訴字第720號）撤銷，改判有期徒刑9月確定在案。詎原裁定竟將該不適法判決仍誤載入該裁定中，顯然錯誤，亦損及抗告人之權益甚鉅。原裁定應將台南地檢101年度執申字第474號及101年度執更字第726號等二罪合併定應執行刑，方為適法。爰依法提出抗告，懇請鈞院明察依法撤銷原審之不當裁定，重新裁定定應執行刑，以維抗告人之權益云云。

二、經查：

㈠原裁定意旨略以：按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條規定，定其應執行刑，刑法第53條定有明文。查受刑人因犯施用第一級毒品罪，經本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。茲檢察官以本院為犯罪事實最後判決之法院，向本院聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。至附表所示之案件先前雖曾經本院以101年度聲字第155號定應執行刑為有期徒刑1年10月，然因其中一案遭最高法院非常上訴，故原先定應執行刑裁定已不生拘束力，本件並無重覆裁定之虞，附此敘明。

㈡原審法院100年度訴字第1387號判決，將抗告人施用第一級毒品案，誤為累犯，而判處有期徒刑10月確定在案，嗣經最高法院於101年3月30日以101年度台非字第112號判決改判有期徒刑9月確定在案，有上開判決及台灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，是抗告人誤認最高法院係將原審法院100年度訴字第720號判決有期徒刑1年2月撤銷，改判有期徒刑9月確定在案，至為灼然。則檢察官重新以附表所示之2案，即台南地檢100年度執字第5116號案及101年度執更字第726號（原係101年度執字第474號案），向原審法院聲請定其應執行之刑，原審法院審核認聲請為正當，定其應執行之刑為有期徒刑1年9月，依法並無不合。綜上，本件抗告，並無理由，應予駁回。

三、據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。