臺灣高等法院 臺南分院104年度毒抗字第101號

臺灣高等法院臺南分院刑事裁定　　　　104年度毒抗字第101號

抗告人

即被告

許新助

上列抗告人因聲請觀察勒戒案件，不服臺灣雲林地方法院中華民國104 年2 月26日裁定（104 年度毒聲字第12號）提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、本件抗告意旨略以：抗告人即被告甲○○於民國87年間，因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於87年10月7 日予以釋放，並由臺灣高等法院臺南分院以87年度上訴字第874 號為免刑判決確定。又於觀察勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，經法院裁定於同年間入戒治處所施以強制戒治，嗣施以強制戒治滿6 個月，認無繼續戒治之必要，於同年9 月20日執行完畢釋放，是為五年內再犯，依上揭說明，原裁定認被告本件犯行，係在上開勒戒及戒治後五年後再犯，對檢察官之刑事訴追未認其起訴程序違背規定，自不適法，請鈞院依法撤銷原裁定，而改為有期徒刑。爰不服原裁定，依法提起抗告云云。

二、按犯毒品危害防制條例第10條之罪者，檢察官應聲請法院裁定，或少年法院（地方法院少年法庭）應先裁定，令被告或少年入勒戒處所觀察、勒戒，其期間不得逾2 月。依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5 年後再犯第10條之罪者，適用本條前2 項之規定。毒品危害防制條例第20條第1 項、第3 項定有明文。是毒品危害防制條例第20條、第23條之保安處分程序，區分為「初犯」、「5 年內再犯」及「5 年後再犯」3 種；「初犯」者，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依上揭修正後之規定，限於「初犯」及「5 年後再犯」2 種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。又毒品危害防制條例第20條第3 項規定：『依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢後，5 年後再犯第10條之罪者，適用本條前2 項之規定。』從文義上解釋，已足以探求立法者係以5 年作為特別處遇成效之觀察期間，且未限定3 犯（或3 犯以上）即無前揭規定之適用，倘被告於「5 年後再犯」，並經依修正後新法規定再次觀察、勒戒或強制戒治，其第3 次再度施用毒品之時間，復在第2 次犯行經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，方又再犯，顯見前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之癮，為期自新及協助其斷除毒癮，對此5 年後再犯者仍適用初犯之規定，而應先經觀察、勒戒或強制戒治程序（最高法院102 年度台非字第421 號、103 年度台非字第354 號判決意旨參照）。又雖被告尚於86年間因違反肅清煙毒條例及麻醉藥品管理條例等罪，經判決有罪確定，惟此違反肅清煙毒條例及麻醉藥品管理條例罪之犯行發生於86年間，裁判確定時間在87年間，皆在毒品危害防制條例87年5 月20日及93年1 月9 日修正施行以前，本諸毒品危害防制條例之修正，係在對具治療成效之病患性毒品犯，期能藉由強制戒治等保安處分戒除其身、心癮之立法本旨，自應從被告施用毒品經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢以後，計算5年期間，資以區別究應適用保安處分代替刑事訴追程序，或應予以追訴（最高法院101 年度台非字第73號判決意旨參照）。

三、經查：

㈠被告甲○○於警詢及偵查中自白稱：我於103 年11月1 日10時許，在高雄市自由路邊，將海洛因摻入香菸點燃吸食，再把甲基安非他命置於玻璃球內燒烤施用各1 次等語（見警卷第1 頁反面至第2 頁，偵卷103 年11月2 日訊問筆錄第2 頁），又被告因另案經檢察官命警拘提，於103 年11月1 日18時許拘提到案，經徵得其同意後採尿送驗，其尿液經送以液相層析串聯式質譜法檢驗結果，確呈安非他命、甲基安非他命、可待因、嗎啡陽性反應，此有被告警詢筆錄、雲林地檢署檢察官拘票、正修科技大學超微量研究科技中心103 年11月20日出具之尿液檢驗報告（報告編號：R00-0000-000）、雲林縣警察局斗南分局毒品犯罪嫌疑人尿液採驗作業管制紀錄各1 紙附卷可稽，是被告自白於前開時間、地點，將第一級毒品海洛因摻入香菸，以點燃後吸食其煙霧之方式，施用第一級毒品海洛因，再將第二級毒品甲基安非他命置入玻璃球內，以點火燒烤後吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命等情，與上開客觀證據實屬相符，足以採信。

㈡被告曾因施用毒品案件，經裁定送觀察勒戒後，於87年10月7 日因無繼續施用傾向釋放，由本院以87年度上訴字第874號為免刑判決確定。又於經釋放5 年後之92年12月底至93年3 月2 日止，因連續施用毒品案件，經裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，經原審法院以94年毒聲字第499號裁定送強制戒治後，已於95年9 月20日執行完畢釋放，並由雲林地檢署檢察官於95年9 月28日以95年度戒毒偵字第41號不起訴處分確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣高等法院少年前案紀錄表、雲林地檢95年度戒毒偵字第41號不起訴處分書、原審94年度毒聲字第499 號裁定及本院87年度上訴字第874 號判決在卷可憑，是被告本件於103 年11月1 日先後施用第一級、第二級毒品，因距上開強制戒治執行完畢已達5 年以上，揆諸上開最高法院裁定見解，本件自仍屬毒品危害防制條例第20條第3 項所定「5 年後再犯」之情形，應適用同條第1 項之規定予以觀察勒戒。至於被告固曾於84年間，因施用安非他命之違反麻醉藥品管理條例施用毒品案件，經原審法院以84年度易字第1257號判決有期徒刑4月，於85年1 月27日確定，並於同年6 月13日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可參，因上開案件之犯罪時間及判決確定時間均在毒品危害防制條例例87年5 月20日及93年1 月9 日修正施行以前，依上開最高法院見解，仍應從被告前開施用毒品經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢以後，計算5 年期間，資以區別究應適用保安處分代替刑事訴追程序，或應予以追訴，不因被告上開違反麻醉藥品管理條例案件執行完畢而有影響，併予指明。

四、抗告意旨雖以其經本院以87年度上訴字第874 號為免刑判決確定後，再因經送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，經法院裁定於「同年間」入戒治處所施以強制戒治，嗣施以強制戒治滿6 個月，認無繼續戒治之必要，於「同年9 月20日」執行完畢釋放，因而認其已5 年內再犯，本件不應再送觀察、勒戒云云。惟查，抗告人係因施用毒品案件，經送觀察勒戒後，於87年10月7 日因無繼續施用傾向釋放，而由本院以87年度上訴字第874 號為免刑判決確定，並於經釋放5年後之92年12月底至93年3 月2 日止，因連續施用毒品案件，經裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，經原審法院以94年毒聲字第499 號裁定送強制戒治後，於「95年9月20日」執行完畢釋放，業如前述，並無抗告人所指於「87年（抗告狀記載為同年）9 月20日」強制戒治執行完畢釋放情形，從而抗告意旨認本件其已非「5 年後再犯」，檢察官應逕行起訴云云，諒係誤解。從而原審法院依臺灣雲林地方法院檢察署檢察官之聲請，裁定應將抗告人送勒戒處所施以觀察、勒戒，經核於法尚無不合。抗告意旨，請求撤銷原裁定，為無理由，應予駁回。

五、據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。