資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院 臺南分院106年度上易字第226號
臺灣高等法院臺南分院刑事判決 106年度上易字第226號
- 上訴人
- 張青霖
- 即被告
上列上訴人因竊盜案件，不服台灣雲林地方法院106 年度易字第60號中華民國106 年2 月24日第一審判決（起訴案號：台灣雲林地方法院檢察署106 年度偵字第4 、201 、244 、269 、270 、296 號），提起上訴，本院判決如下：
主文
上訴駁回。
理由
一、按刑事訴訟法第350 條、第361 條、第362 條、第367 條規定，不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並應敘述具體理由，為上訴必備之程式；其所提出之書狀未敘述上訴理由，或僅曾以言詞陳述上訴理由者，均應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於第一審法院。第一審法院經形式審查，認逾期未補提上訴理由者，應定期間先命補正；逾期未補正者，為上訴不合法律上之程式，應以裁定駁回。倘已提出上訴理由，但所提非屬具體理由者，則由第二審法院以上訴不合法律上之程式，判決駁回。而所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院97年度台上字第892 號判決）。
二、經查，張青霖基於意圖為自己不法所有之各別犯意，分別竊取附表編號1 至6 所示陳淑娟、張惇堯、王坤耀、林玉瑛、朱靜慧、廖偉志所有或管理之財物得手，其犯罪時間、地點、手法及所竊得之財物，均詳如附表編號1 至6 所示。嗣因朱靜慧等報警究辦而循線查獲。
三、上開犯罪事實，業據被告張青霖於警詢、偵查及原審法院審理時坦承不諱（見警一卷第1-2 頁、警二卷第1-2 頁、警三卷第2-3 頁、警四卷第1-2 頁、警五卷第2-3 頁、警六卷第1-2 頁、244 號偵卷第47-48 頁、原審卷第92頁），並有下列證據可佐：㈠附表編號1 部分：陳淑娟於警詢中之陳述、蒐證照片6 張（見警一卷第4-5 、7-9 頁）。㈡附表編號2部分：張惇堯於警詢中之陳述、監視器翻拍照片7 張（見警二卷第5-9 頁）。㈢附表編號3 部分：王坤耀於警詢中之陳述、贓物認領保管單1 紙、監視器翻拍暨蒐證照片5 張（見警三卷第4-9 頁）。㈣附表編號4 部分：林玉瑛於警詢中之陳述、監視器翻拍暨蒐證照片10張（見警四卷第3-4 、6-10頁）。㈤附表編號5 部分：朱靜慧於警詢中之陳述、監視器翻拍暨蒐證照片12張（見警五卷第5-6 、8-13頁）。㈥附表編號6 部分：廖偉志於警詢中之陳述、贓物認領保管單1 紙、監視器翻拍暨蒐證照片10張（見警六卷第3 頁正反面、12-17 頁）。其中表編號2 部分，張惇堯雖指稱櫃台內有現金新台幣（下同）2,000 元（見警二卷第5 頁反面），然被告堅稱僅有1,200 元（見244 號偵卷第48頁、原審卷第86頁），雙方各執一詞，基於「罪證有疑，利歸被告」原則，僅能認定被告竊取之現金為1,200 元。綜上所述，被告本件竊盜犯行之事證明確，洵堪認定，應依法論科。
四、按刑法第321 條第1 項第1 款以「侵入住宅或有人居住之建築物」為其構成要件。此所謂「侵入」，乃指未經同意而進入；所謂「住宅」則係指人類日常居住之場所而言。再營業場所，於營業時間內，任何不特定之人均得進入，自屬公眾得出入之場所，自無所謂「侵入有人居住之建築物」可言；住宅兼營業場所在營業時間內，因其業務性質使然，自屬公眾得出入之場所，然在打烊後、尚未開始營業前或停止營業之該段期間，因已無營業之狀態，則屬個人或家人之私密空間，任何人未受允許自不得擅自進入，以確保居住之安全（最高法院93年度台非字第34號判決、98年度台上字第5966號判決）。簡言之，行為人於住宅兼營業場所之營業時間入內竊盜，除非所進入者為非屬營業場所之私人住處，否則尚無構成本罪之餘地。經查，附表編號2 之「○○○」冰店、編號3 之「○○機車行」、編號4 之「○○雜貨店」、編號6 之「○○碾米廠」，於案發當時均為營業狀態，財物失竊地點亦均在營業場所（「○○雜貨店」之冰箱放在【騎樓】；「○○碾米廠」之白米則置於【門口】），有各該監視器翻拍及蒐證照片附卷可參，依上說明，被告本案附表編號2 至4 、6 之犯行，均不該當加重竊盜罪之構成要件，應以普通竊盜罪論處。是核被告附表編號1 至6 所為，均係犯刑法第320 條第1 項之竊盜罪。公訴意認被告前述犯行構成刑法第321 條第1 項第1款之加重竊盜罪，容有誤會，惟因起訴之基本社會事實同一，法院並於審理中告知普通竊盜之罪名，給予被告答辯之機會，自應變更起訴法條論處。被告前曾因多起竊盜案件，經原審法院以101 年度易字第730 號判處應執行有期徒刑10月確定，經與他案接續執行，於民國105 年8 月8 日執行完畢，有台灣高等法院被告前案紀錄表可稽，其受有期徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯本件有期徒刑以上之各罪，均為累犯，各應依刑法第47條第1 項規定加重其刑；被告所犯上開6 罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。
五、原審以被告就其犯罪事實為有罪之陳述，裁定依簡式審判程序審理，各論以上開刑法罪名，依累犯規定加重其刑，並審酌被告有多項竊盜前科，有台灣高等法院被告前案紀錄表可按，素行不佳，於服刑出監後竟又再為本案犯行，受害店家遍及各處，不僅侵害他人財產法益，並危害社會治安，法治觀念薄弱，殊非可取。惟念其事後坦承犯行，態度尚可，且係徒手行竊，所得財物價值非鉅，兼衡被告為國中肄業，智識程度不高，行為當時無業，缺乏收入，經濟狀況不佳，及各次竊得財物之價值有別等一切情狀，分別量處如附表編號1 至6 所示之刑，並就得易科罰金之刑部分定應執行有期徒刑1 年3 月，如易科罰金以1 千元折算1 日；不得易科罰金之刑部分，定應執行有期徒刑1 年6 月。被告如附表編號1、2 、4 、5 之犯罪所得，均應依刑法第38條之1 第1 項、第3 項規定沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；各罪所宣告之沒收併執行之。至於附表編號3 、6 之犯罪所得，因已合法發還被害人，依刑法第38條之1 第5 項規定，不為沒收之諭知。
六、經核原判決並無認定事實錯誤、量刑瑕疵或其他違背法令之情形。上訴人即被告雖以：「量刑過重（嚴判）」為由，提起上訴，指摘原判決不當。惟按量刑之輕重，屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度，不得遽指為違法。原審法院量處被告刑責，已審酌被告之素行、犯罪情節、所生危害、智識程度、經濟狀況及犯罪後態度等一切情狀，於法定刑度內妥為裁量，並無不當或違法之情形。被告執上開事由提起上訴，並未依卷證資料，明確指出原審所為之判斷有如何違背經驗、論理法則，或提出新事證，表明原審有何採證、認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，憑空指摘，自非具體之上訴理由，其上訴不符法定程式，爰不經言詞辯論逕予判決駁回。
七、據上論斷，應依刑事訴訟法第367 條前段、第372 條判決如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附錄本案論罪科刑法條： 中華民國刑法第320條 意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜 罪，處5 年以下有期徒刑、拘役或500 元以下罰金。 意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前 項之規定處斷。 前2 項之未遂犯罰之。 附表：張青霖犯下竊盜案件一覽表 ┌──┬────┬────┬───┬─────────────┬─────────┐ │編號│犯罪時間│犯罪地點│被害人│犯罪手法（幣值：新台幣） │宣告刑 │ ├──┼────┼────┼───┼─────────────┼─────────┤ │ 1 │105 年11│雲林縣○│陳淑娟│張青霖趁陳淑娟烤香腸不注意│張青霖竊盜，累犯，│ │ │月6 日13│○鄉台一│ │之際，進入檳榔攤內徒手竊取│處有期徒刑陸月，如│ │ │時40分許│線○○交│ │現金700 元（50元硬幣8 枚及│易科罰金以新台幣壹│ │ │（106 偵│流道附近│ │百元紙鈔3 張） │仟元折算壹日。未扣│ │ │201 號）│陳淑娟所│ │ │案之犯罪所得新台幣│ │ │ │經營之檳│ │ │柒佰元沒收，於全部│ │ │ │榔攤 │ │ │或一部不能沒收或不│ │ │ │ │ │ │宜執行沒收時，追徵│ │ │ │ │ │ │其價額。 │ ├──┼────┼────┼───┼─────────────┼─────────┤ │ 2 │105 年11│雲林縣○│張惇堯│張青霖趁該處店家無人看管之│張青霖竊盜，累犯，│ │ │月11日11│○鎮○○│ │際，即進入店內，徒手打開櫃│處有期徒刑柒月。未│ │ │時54分許│街000 號│ │台抽屜，竊取張惇堯所有置於│扣案之犯罪所得新台│ │ │（106 偵│張惇堯住│ │抽屜內之現金1,200 元。 │幣壹仟貳佰元沒收，│ │ │270 號）│處兼經營│ │ │於全部或一部不能沒│ │ │ │「○○○│ │ │收或不宜執行沒收時│ │ │ │」冰店 │ │ │，追徵其價額。 │ ├──┼────┼────┼───┼─────────────┼─────────┤ │ 3 │105 年11│雲林縣○│王坤耀│張青霖趁該處店家無人看管之│張青霖竊盜，累犯，│ │ │月16日10│○鎮○○│ │際，即進入店內，徒手竊取機│處有期徒刑陸月，如│ │ │時許（10│路0 段00│ │油2 瓶，共價值800 元（已發│易科罰金以新台幣壹│ │ │6 偵4 號│號王坤耀│ │還王坤耀）。 │仟元折算壹日。 │ │ │） │住處兼經│ │ │ │ │ │ │營「○○│ │ │ │ │ │ │機車行」│ │ │ │ ├──┼────┼────┼───┼─────────────┼─────────┤ │ 4 │105 年11│雲林縣○│林玉瑛│張青霖趁店家無人看管之際，│張青霖竊盜，累犯，│ │ │月17日16│○鄉○○│ │即徒手竊取放置在騎樓冰箱內│處有期徒刑柒月。未│ │ │時40分許│村○○00│ │之檳榔1 小盆（約20包），共│扣案之犯罪所得檳榔│ │ │（106 偵│號林玉瑛│ │價值1,265 元。 │壹小盆（共價值新台│ │ │269 號）│住處兼經│ │ │幣壹仟貳佰陸拾伍元│ │ │ │營「○○│ │ │）沒收，於全部或一│ │ │ │雜貨店」│ │ │部不能沒收或不宜執│ │ │ │ │ │ │行沒收時，追徵其價│ │ │ │ │ │ │額。 │ ├──┼────┼────┼───┼─────────────┼─────────┤ │ 5 │105 年11│雲林縣○│朱靜慧│張青霖趁店家不注意之際，即│張青霖竊盜，累犯，│ │ │月28日8 │○鎮○○│ │徒手竊取陳列在貨架上之龍角│處有期徒刑陸月，如│ │ │時24分許│路0 號 │ │散潤喉糖2 條、義大利驚喜蛋│易科罰金以新台幣壹│ │ │（106偵 │朱靜慧所│ │1 盒，共價值257 元。 │仟元折算壹日。未扣│ │ │296 號）│管理之「│ │ │案之犯罪所得龍角散│ │ │ │統一超商│ │ │潤喉糖貳條及義大利│ │ │ │雲嘉門市│ │ │驚喜蛋壹盒（共價值│ │ │ │」 │ │ │新台幣貳佰伍拾柒元│ │ │ │ │ │ │）均沒收，於全部或│ │ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜│ │ │ │ │ │ │執行沒收時，追徵其│ │ │ │ │ │ │價額。 │ ├──┼────┼────┼───┼─────────────┼─────────┤ │ 6 │106 年1 │雲林縣○│廖偉志│張青霖趁店家不注意之際，即│張青霖竊盜，累犯，│ │ │月2 日10│○鎮○○│ │徒手竊取擺放在門口之白米貳│處有期徒刑柒月。 │ │ │時43分許│街00號廖│ │包（每包23台斤，共價值1,20│ │ │ │（106 偵│偉志住處│ │0 元；已發還廖偉志） │ │ │ │244 號）│兼經營「│ │ │ │ │ │ │○○碾米│ │ │ │ │ │ │廠」 │ │ │ │ └──┴────┴────┴───┴─────────────┴─────────┘