中華民國刑法 第 38-1 條

《利得沒收審查體系》 一、存在刑事不法 　⒈ ⑴需具備構成要件該當+違法性 　　 ⑵不需具備罪責、可罰性 　⒉直接性原則： 　　利得與犯罪間需存在直接關連性 　　⚠️代理型第三人沒收（§38-1 II ③） 　　所謂「因而取得」不需具備直接關聯性， 　　僅需具備得利關聯性 二、犯罪利得二階段審查 　　利得存否➡️嚴格證明法則 　　利得範圍➡️自由證明法則 　⒈直接利得 　　⚠️不扣除犯罪成本 　　　（相對總額原則） 　⒉間接利得（§38-1 IV） 　　「其變得之物或財產上利益及其孳息」 　⒊替代價額之追徵（§38-1 III） 三、利得人審查 　㈠犯罪行為人持有（§38-1 I） 　㈡第三人持有： 　　⒈代理型（§38-1 II ③） 　　⒉挪移型（§38-1 II ① ②） 　　⒊履行型⚠️非沒收對象 　　 （§38-1 II ① ②反面解釋） 四、利得範圍審查 　　以「沾染不法範圍」為限 　　不計入中性支出 　　非認定顯有困難者依認定價額 　　分為兩種形式： 　　　⑴原物沒收 　　　⑵替代價額追徵（§38-1 III） 　　估算條款：§38-2 I 五、合法發還被害人排除沒收（§38-1 V） 　⑴所謂「被害人」 　　參照刑訴§473 I「⋯因犯罪 　　而得行使債權請求權之人⋯」 　⑵限於「產自犯罪利得」方有適用 六、過苛調節條款（§38-2 II） （整理自《刑法總則．題型破解》凌晨 編著，2023，學稔出版。頁2-4-4～2-4-21）

I 『犯罪所得』（不法行為所獲得之利益，不論是否有罪），屬於「🥷犯罪行為人」者，🌂沒收之。但有特別規定者，依其規定。 準不當得利之衡平措施（利得沒收） II 「🥷犯罪行為人以外」之自然人、法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦同： 一、「明知」他人違法行為而取得。 挪移型 二、因他人違法行為而「無償或以顯不相當之對價」取得。 挪移型 三、犯罪行為人為他人實行違法行為，他人因而取得。 代理型 III 前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 IV 第一項及第二項之犯罪所得，包括違法行為所得（例如賣毒所得之錢、賣掉贓物變現）、其變得之物或財產上利益（例如旅遊招待、性招待、省下一些成本、逃漏稅之稅金）及其孳息。 V 犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。

第二項一、二款屬於『挪移型』第三款為『代理型』