臺北高等行政法院裁定

原告

甲○○

被告

國防部陸軍司令部

代表人

趙世璋（司令）

上列當事人間因考績事件，原告不服國防部中華民國96年8 月22日96年決字第092 號訴願決定，提起行政訴訟，本院裁定如下：

主文

理由

一、按憲法第16條規定人民有訴願及訴訟之權，人民之權利或法律上利益遭受損害，不得僅因身分或職業關係，即限制其依法律所定程序提起訴願或訴訟。因公務員身分受有行政處分得否提起行政爭訟，應視其處分內容而定（參照司法院釋字第430 號解釋）。如無損公務人員之基本權利，影響其權益並非重大者，現行實務上，尚不許其提起訴願及行政訴訟。軍人為廣義之公務員，與國家間具有公法上之職務關係，其年度考績被評定為乙等，並不影響軍人身分之存續，無損及憲法所保障服公職之權利，參照前開解釋意旨，不得提起訴願及行政訴訟以謀救濟。

二、本件原告為被告所屬軍官，其95間因過失傷害案件遭刑事法院判處罪刑確定，年度考績經被告核定為乙等。原告不服，循序提起訴願及行政訴訟，依照前述說明，並非所許。至於原告所稱影響其考績獎金及進修升遷之機會等等，或非考績評定之內容所直接肇致，或無必然之關聯，且均難認為損及原告服軍職之基本權利而影響重大，不得提起訴願及行政訴訟救濟。訴願決定不受理其訴願，並無不合。原告進而提起撤銷訴訟，不備撤銷訴訟須合法訴願前置之要件，為不合法，又不能補正，應裁定駁回之。

三、依行政訴訟法第107條第1項第10款、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

第八庭審判長法 官　蔡進田