臺灣臺北地方法院102年度聲字第375號

臺灣臺北地方法院刑事裁定　　　　　　　102年度聲字第375號

聲請人

臺灣臺北地方法院檢察署檢察官

被告

謝榮斌

　　　　　　陳德民

上列聲請人因被告等犯賭博案件，聲請單獨宣告沒收，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：被告謝榮斌、陳德民因在公共場所賭博案件，業經臺灣臺北地方法院檢察署檢察官於民國102 年1 月23日，以102 年度偵字第2408號依職權為不起訴處分確定。而扣案之象棋1 副係被告當場賭博之器具，賭資新臺幣（下同）200 元為賭檯上之財物，依刑法第40條第2 項、第266 條第2 項之規定，核屬專科沒收之物，不問屬於犯人與否，均得單獨宣告沒收，爰依前揭規定聲請宣告沒收。

二、本院按：

㈠、刑法部分條文業於94年2 月2 日經總統以華總一義字第00000000000 號令修正公布，並自95年7 月1 日起生效施行。其中刑法第40條原規定：「沒收於裁判時併宣告之。但違禁物得單獨宣告沒收。」於此次修正時，因認「一、按特別刑事法律如刑事訴訟法第259 條之1 或其他可單獨宣告沒收者，因不限於裁判時併予宣告，爰增訂『除有特別規定者外』文字，以資區別。二、刑法分則或刑事特別法關於專科沒收之物，例如偽造之印章、印文、有價證券、信用卡、貨幣，雖非違禁物，然其性質究不宜任令在外流通，自有單獨宣告沒收之必要，爰於第2 項增訂之。」等情，將原單獨宣告沒收之規定，修正為「沒收，除有特別規定者外，於裁判時併宣告之。違禁物或專科沒收之物得單獨宣告沒收。」又刑法第266 條第2 項規定「當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之。」依前揭說明，此既屬「專科沒收」之規定，且不以屬於犯人所有為限，自應依前開規定予以單獨宣告沒收。

㈡、刑法第40條第1 項立法意旨謂「一、按特別刑事法律如刑事訴訟法第259 條之1 或其他可單獨宣告沒收者，因不限於裁判時併予宣告…」，其中「其他可單獨宣告沒收者」自指增訂之同條第2 項之「違禁物」及「專科沒收之物」等不問屬於犯人與否之情形，而與刑事訴訟法第259 條之1 以屬於被告者為限有所區別。此觀諸修正前條文「沒收於裁判時併宣告之。但違禁物得單獨宣告沒收。」得單獨宣告沒收部分僅有「違禁物」，卻無「專科沒收之物」情形，益明現行刑法第40條第2 項將「違禁物」與「專科沒收之物」並列，解釋上自均不受刑事訴訟法第259 條之1 規定「以屬於被告者為限」拘束，均可單獨宣告沒收。實難認修法結果要使微罪或緩起訴案件扣得之違禁物及專科沒收之物，以屬於被告者為限，始得單獨宣告沒收。

㈢、刑罰法令關於沒收之規定，兼採職權沒收主義與義務沒收主義。職權沒收，係指法院就屬於被告所有，供犯罪所用、預備用或因犯罪所得之物，仍得本於職權斟酌是否宣告沒收，例如刑法第38條第1 項第2 款、第3 款、第3 項前段等規定屬之。義務沒收，則又可分為絕對義務沒收與相對義務沒收。前者指凡法條有：「不問屬於犯人與否，沒收之。」之特別規定者屬之，法院就此等物品是否宣告沒收，無斟酌餘地，除已證明滅失者外，不問屬於犯人與否或有無查扣，均應宣告沒收，例如刑法第38條第1 項第1 款、第2 項、第 200條、第205 條、第209 條、第219 條、第266 條第2 項、毒品危害防制條例第18條第1 項前段等規定屬之；後者則係指供犯罪所用、預備用或因犯罪所得，以屬於被告所有者為限，始應予以沒收，例如毒品危害防制條例第19條第1 項前段是（最高法院96年台上字第7069號刑事判決意旨參照）。

三、經查：被告等因賭博案件，業經臺灣臺北地方法院檢察署檢察官於102 年1 月23日，以102 年度偵字第2408號為職權不起訴處分確定，有該案不起訴處分書（見臺灣臺北地方法院檢察署102 年度偵字第2408號卷，下稱偵卷，第42頁）及臺灣高等法院被告前案紀錄表（見本院102 年度聲字第375 號卷第 5 頁、第7 頁）在卷可稽，而扣案之象棋 1 副及賭資200 元，分別屬刑法第266 條第2 項規定之當場賭博之器具及賭檯上之財物，係絕對義務沒收之標的，是核檢察官聲請並無不洽，應依刑法第266 條第2 項、第40條第2 項之規定宣告沒收。至於扣案物中尚有象棋盤1 張，有扣押物品目錄表（見偵卷第13頁）、扣押物品清單（見偵卷第41頁）及現場照片2 張（見偵卷第23頁）在卷可佐，惟檢察官並未就此部分聲請宣告沒收，併此敘明。