臺灣高等法院105年度聲字第1136號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　 105年度聲字第1136號

聲明異議人

即受刑人

陳慧敏

上列聲明異議人即受刑人因公共危險案件，對於臺灣新北地方法院檢察署檢察官執行之指揮（104年度執助鞠字第002013號執行指揮書）認為不當而聲明異議，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲明異議意旨略以：「依第5款至第9款所定之刑，併執行之。但應執行者為3年以上有期徒刑與拘役時，不執行拘役。」刑法第51條第10款定有明文，茲因聲明異議人即受刑人陳慧敏（下稱受刑人）所執行之有期徒刑已逾3年，是本件104年度執助鞠字第002013號執行指揮書執行之拘役50日依法應無庸執行，爰依法提起聲明異議等語(見本院卷第20頁)。

二、按受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。但該條所稱「諭知該裁判之法院」，乃指對被告之有罪判決，於主文內實際宣示其主刑、從刑之裁判而言，若判決主文並未諭知主刑、從刑，係因被告不服該裁判，向上級法院提起上訴，而上級法院以原審判決並無違誤，上訴無理由，因而維持原判決諭知「上訴駁回」者，縱屬確定之有罪判決，但因對原判決之主刑、從刑未予更易，其本身復未宣示如何之主刑、從刑，自非該條所指「諭知該裁判之法院」，最高法院79年台聲字第19號刑事判例可資參照。查，本件受刑人陳慧敏因失火燒燬他人所有物案件，經臺灣桃園地方法院101年度桃簡字第1901號判處拘役50日，當事人並未上訴，於101年10月8日判決確定在案，而受刑人即係因前開確定判決所處拘役50日，認檢察官之指揮執行不當而聲明異議，此有前開刑事判決及本院被告前案紀錄表、臺灣新北地方法院檢察署執行檢察官指揮書電子檔在卷可查(見本院卷第14、21至23頁)，是本件受刑人以檢察官執行之指揮不當聲明異議，應向諭知該裁判之臺灣桃園地方法院為之方符法旨，而受刑人向本院聲明異議，即於法不合，其聲明異議應駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第220條、第486條，裁定如主文。

刑事第十二庭審判長 法 官 劉壽嵩