臺灣高等法院九十年度上易字第二五四三號

臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　九十年度上易字第二五四三號

上訴人

臺灣宜蘭地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

右上訴人因被告賭博案件，不服臺灣宜蘭地方法院九十年度易字第二八一號，中華民

國九十年五月二十八日第一審判決（起訴案號：臺灣宜蘭地方法院檢察署九十年度偵

字第七三八號）提起上訴，本院判決如左：

主文

理由

一、本件公訴意旨略以：被告甲○○與同案被告諶連香、吳秋水、沈阿返、王喜美及林楊碧月（按諶連香、吳秋水、沈阿返、王喜美及林楊碧月五人業經分別判決確定及執行完畢），於民國九十年二月十八日某時許起，至同日十六時五十分許止，在宜蘭縣頭城鎮石城漁港內南側棚架之公共場所，以賭具天九牌及骰子輸贏大小之方式賭博財物，因認被告沈萬億亦係在場參與賭博之人，涉犯刑法第二百六十六條第一項在公共場所賭博財物之罪嫌。

二、按犯罪事實，應依證據認定之，無證據不得推定其犯罪事實；又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第一百五十四條、第三百零一條第一項分別定有明文。又刑事訴訟法上所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認定被告確有犯罪行為之積極證據而言，該項證據自須適合於被告犯罪事實之認定，始得採為斷罪資料。如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判之基礎。此分別有最高法院二十九年上字第三一０五號、四十年臺上字第八六號、七十六年臺上字第四九八六號判例可資參照。

三、訊據被告甲○○自警訊、原審及本院調查、審理中，均堅稱並無參與賭博情事，僅在旁觀看等語，經核確與同案被告吳秋水、沈阿返等人所述相互脗合，且同案被告諶連香、王喜美、林楊碧月亦均無法指證被告甲○○確有在場參與賭博之行為。是本件被告甲○○在賭博現場遭警查獲，雖足使其涉犯如公訴意旨所示之罪行達致相當程度之合理懷疑，然總據各項證據資料觀之，前開事證尚無法使通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實，足資認定被告甲○○確有賭博之犯行。揆諸前揭判例意旨，自難以推測、擬制之方法遽入人罪，即不得以該罪相繩。此外，本院復查無其他任何積極證據足認被告甲○○有何公訴人所指之犯行，應為其無罪之諭知。原審以不能證明被告犯罪，諭知被告甲○○無罪之判決，核無違誤，應予維持。檢察官上訴意旨猶執陳詞，指摘原判決諭知甲○○無罪部分不當，請求撤銷改判，為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十八條，判決如主文。

本案經檢察官沈世箴到庭執行職務。

臺灣高等法院刑事第二十一庭