最高法院一○一年度台上字第一八二號

最高法院刑事判決　　　　　　　一○一年度台上字第一八二號

上訴人

楊智凱

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國一○○年十一月一日第二審判決（一○○年度上訴字第一六九二號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署一○○年度毒偵字第二八三九號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、施用第一級毒品部分：按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決以上訴人楊智凱對犯施用第一級毒品罪部分，提起第二審上訴，其上訴書狀未敘述具體理由，因認其上訴違背法定要件，逕行駁回，已詳敘所憑之理由。從形式上觀察，原判決並無違背法令之情形存在。上訴意旨僅以為免伊營生攤位及稚子不能受到照顧，父母無法奉養，請改處其他刑罰云云，而對原判決上開駁回其上訴，究竟如何違背法令，並未具體指摘，其此部分之上訴違背法律上之程式，應予駁回。又本件係從程序上駁回上訴，上訴人請求改處其他刑罰，自無從審酌，附此敘明。

二、施用第二級毒品部分：按刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，為該法條所明定。上訴人施用第二級毒品部分，第一審係依毒品危害防制條例第十條第二項論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件。依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴人猶提起上訴，顯為法所不許，亦應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第十庭

M