最高法院一○二年度台上字第二六七九號

最高法院刑事判決　　　　　　一○二年度台上字第二六七九號

上訴人

卓義財

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國一０二年四月二十六日第二審判決（一０二年度上訴字第六六四號，起訴案號：台灣南投地方法院檢察署一０二年度撤緩毒偵字第九、一０號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴人卓義財經第一審判處施用第一級毒品（均累犯）二罪刑，其不服提起第二審上訴，原判決以上訴人未依據卷內訴訟資料，具體指摘第一審判決認事用法或量刑有何違法或不當之處，上訴未敘述具體理由，因認其第二審上訴違背法律上之程式，予以駁回，已詳敘憑以論斷之理由，從形式上觀察，並無違背法令之情形。而刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，倘其未有逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法，以為第三審上訴之理由。原判決以第一審於量刑時已具體審酌刑法第五十七條所列一切情狀，並依累犯規定加重其刑後而為刑之量定，並定其應執行刑，並未逾越法定範圍，又未濫用職權，刑度亦屬妥適，上訴人猶指所犯對己傷害較深，所生社會危害較輕微，請求從輕量刑，顯未依卷內既有訴訟資料具體指摘或表明第一審判決有何採證、認事、用法等足以影響判決本旨之不當或違法之事由，因認其上訴未敘述具體理由，駁回其在第二審之上訴，核於上揭規定無違。上訴意旨執此指摘原判決違背法令，自非適法上訴第三審之理由。依前揭說明，其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第五庭

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