最高法院一○三年度台上字第三二六二號

最高法院刑事判決　　　　　　一○三年度台上字第三二六二號

上訴人

林芳平

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院中華民國一○三年六月三十日第二審判決（一○三年度上訴字第一○七○號，起訴案號：台灣台北地方法院檢察署一○二年度毒偵字第三九三七號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原判決撤銷第一審之科刑判決，改判論處上訴人林芳平施用第一級毒品累犯罪刑，已詳敘認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由。從形式上觀察，原判決並無違背法令之情形存在。另刑之量定屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，原判決依刑法第五十七條規定說明以上訴人之責任為基礎，並審酌各項情狀，而為量刑，既未逾法定刑度，且無違背公平正義之情事，核屬事實審法院自由裁量職權之行使，要無違法可言。且各案情節不同，難以比附援引，上訴人引用其他案件之判決，謂原審量刑不公平云云，係徒憑己意，而對原審量刑職權之行使，任意指摘，難謂已符合首揭法定上訴要件，其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第十一庭

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