最高法院107年度台上字第3742號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　 107年度台上字第3742號

上訴人

黃世民

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院中華民國107年6月28日第二審判決（107 年度上訴字第1630號，起訴案號：臺灣桃園地方檢察署106 年度毒偵字第6443號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。第二審法院認為上訴書狀未敘述理由或上訴有刑事訴訟法第362 條前段之情形者，應以判決駁回之，同法第367 條前段定有明文。此等上訴不合法之情形，乃第二審法院應依職權調查之事項，如其上訴無此情形，法院應為實體判決，竟誤為上訴不具備要件，而諭知程序上駁回之判決者，即有刑事訴訟法第379條第5款法院不受理訴訟係不當之違背法令。從而，不服第二審法院依刑事訴訟法第367 條規定，以上訴不符合具體理由之要件而從程序上駁回之第二審判決所提起之第三審上訴，其上訴理由書狀如果未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決之不受理訴訟有如何不適用法則或適用法則不當，亦無刑事訴訟法第393 條但書之情形者，自應認其上訴違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件上訴人黃世民因違反毒品危害防制條例之犯行明確，經第一審依想像競合犯從一重論處上訴人施用第一級毒品（累犯）罪刑及沒收之判決。原審以其上訴書狀所敘述之理由，不合具體之要件，駁回上訴人在第二審之上訴，並不經言詞辯論為之，已敘明其認定之理由。上訴意旨僅略稱：上訴人已坦承犯行，原審量刑仍嫌過重等語，並未具體指摘原判決之不受理訴訟有如何不適用法則或適用法則不當之情形，揆諸首揭說明，自非適法之第三審上訴理由。其此部分上訴違背法律上之程式，應予駁回。另上訴人對上開部分之第三審上訴，既屬不合法，從程序上駁回，則對於原判決認與之有想像競合犯關係之施用第二級毒品部分，因屬刑事訴訟法第376條第1項第1 款不得上訴於第三審之案件，本院自無從併為實體上審判，應併予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

最高法院刑事第九庭