最高法院108年度台上字第1742號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　 108年度台上字第1742號

上訴人

高婷暄

　　　　　　黃建弘

上列上訴人等因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國108年2月26日第二審更審判決（107 年度上更一字第50號，起訴案號：臺灣臺中地方檢察署105年度偵字第14025號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件上訴人高婷暄、黃建弘上訴意旨略以：其2 人已坦承犯行，且無犯罪所得，原審量刑及定應執行刑均嫌過重，違反罪責相當及比例原則。

三、惟查原判決撤銷第一審判決附表二編號1 至5、7至12、14至19、21至24、26、28至31、33、35至40及42至47所示關於上訴人等部分之不當科刑判決，改判仍依想像競合犯規定，從一重論處其等共同犯刑法第339條之4第2項、第1項第2、3款之加重詐欺取財未遂（各39罪）各罪刑。已詳敘認定犯罪事實所憑證據及認定理由。從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。

四、刑及定應執行刑之量定，俱屬法院得依職權裁量範疇。原判決以上訴人等之責任為基礎，斟酌刑法第57條所列各款事項為量刑，並合併定其等各應執行有期徒刑2 年，既未逾越法定刑範圍，亦無違背公平正義，自屬裁量職權之行使，均難指為違法。

五、上訴意旨置原判決之論敘於不顧，徒對原審量刑及定應執行刑之裁量職權行使，任意指摘，與首述法定上訴要件不符。其等上訴違背法律上之程式，皆應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

最高法院刑事第二庭