最高法院109年度台上字第1428號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　 109年度台上字第1428號

上訴人

曾怡彰

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院中華民國108年12月19日第二審判決（108年度上訴字第3191號；起訴案號：臺灣新北地方檢察署108年度毒偵字第1895號，108年度偵字第4953、4957號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原判決維持第一審依想像競合犯關係，從一重論處上訴人曾怡彰施用第一級毒品罪刑之判決，駁回上訴人在第二審之上訴，已載敘認定犯罪事實之依據及憑以認定之得心證理由。所為論斷且無悖於論理法則與經驗法則，並有卷內證據資料可資覆按，從形式上觀察，尚無違法情形。且按刑之量定係實體法上賦予事實審法院得依職權自由裁量之事項，茍已以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第57條各款所列情形，復未逾法定刑度，自無違法。原判決已說明第一審判決以上訴人之責任為基礎，審酌上訴人一再漠視禁令而施用毒品所生危害，兼衡其智識程度、經濟狀況及坦承犯行之犯後態度等一切情狀而量刑，所為刑之量定，尚屬妥適，而予維持。已兼顧上訴人有利及不利之因素，且無偏執一端，核屬事實審量刑職權之適法行使，既無濫用裁量權及違背公平正義原則之情形，即不得任意指為違法。又案件有無依刑法第59條關於犯情可憫、減輕其刑規定處遇之必要，係屬法院之自由裁量權，非許當事人逕憑己意，指稱法院不予此項寬典，即有違法。查原判決以上訴人之犯罪情狀，難認在客觀上足以引起一般同情而可堪憫恕，且無情輕法重情形，不能依刑法第59條規定酌減其刑，已載敘其所憑之理由，核屬事實審量刑職權之適法行使，亦無違法可指。上訴意旨置原判決之明白論敘於不顧，仍執陳詞謂：伊施用毒品屬自殘行為，應予從輕量刑；伊已有心戒癮，應予酌減其刑云云，均係憑持己見對原審量刑職權之適法行使而為指摘，核非適法之第三審上訴理由。

三、綜上，應認本件上訴不合法律上之程式，予以駁回。又上訴人上開重罪部分之上訴，既由程序上予以駁回，則與之想像競合而有裁判上一罪關係之施用第二級毒品輕罪部分，第一、二審均為有罪認定，自無從為實體上之審判，應併從程序上駁回。本件既從程序上駁回，則上訴人請求從輕量刑，自無從審酌，附此敘明。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

最高法院刑事第九庭