最高法院110年度台抗字第1581號

最高法院刑事裁定　　　　　　　　　 110年度台抗字第1581號

抗告人

陳榮澤（原名陳柏佑）

上列抗告人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國110 年8 月3 日定其應執行刑之裁定（110 年度聲字第3092號），提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、本件原裁定以抗告人即受刑人陳榮澤（原名陳柏佑，下稱抗告人）所犯如原裁定附表（下稱附表）所示施用第二級毒品（編號1 ）、販賣第二級毒品（編號2 至5 ）及持有第二級毒品純質淨重20公克以上（編號6 ）共6 罪，屬不同判決確定之宣告刑，合於裁判確定前所犯合併定其應執行刑要件，且分屬得易科罰金（編號1 ），與不得易科罰金之罪刑（編號2 至6 ），有相關裁判書及抗告人前案紀錄表附卷可憑。因認檢察官依抗告人之請求聲請就其所犯上述共6 罪所處之有期徒刑合併定其應執行刑為正當，乃於其所犯如附表所示各罪所處有期徒刑中之最長期（即編號2 所示有期徒刑7 年2 月）以上，各有期徒刑合併之刑期（即有期徒刑19年3 月）以下，並參酌抗告人所犯如附表編號1 、2 所示2 罪，曾經法院裁定合併酌定其應執行之刑為有期徒刑7 年4 月確定；附表編號3 至6 （附表備註欄誤載為3 至5 ）所示4 罪，曾經法院判決合併酌定其應執行之刑為有期徒刑5 年6 月，合計為有期徒刑12年10月（7 年4 月＋5 年6 月）。依循刑事訴訟法第370 條所揭示禁止不利益變更原則，暨受法律秩序理念所指導且考量法律目的所在之裁量準據，本於恤刑之理念，依限制加重之原則，合併定其應執行之刑為有期徒刑12年，經核於法尚無違誤。

二、抗告人抗告意旨略謂：本件附表編號3 至6 所示各罪，經合併起訴、審判，同時犯販賣第二級毒品及持有第二級毒品純質淨重20公克以上，係想像競合犯之同一案件，應由本院先定其應執行刑以後，再與附表編號1 、2 所示之刑酌定較低之應執行刑。且抗告人先於民國107 年7 月23日犯如附表編號6 所示之持有第二級毒品純質淨重20公克以上之罪，再於同年月24日犯如附表編號1 所示之施用第二級毒品罪，顯係一行為觸犯數罪名之想像競合犯。原裁定未察，予以區別觀察而認其係罪質不同之數罪，自有可議云云。

三、惟按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰有二裁判以上宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾30年，此觀刑法第50條第1 項前段、第51條第5 款及第53條分別規定甚明。又執行刑之量定，係事實審法院自由裁量之職權，倘其所酌定之執行刑，並未違背刑法第51條各款所定之方法或範圍（即法律之外部性界限），亦無明顯違背公平、比例原則或整體法律秩序之理念（即法律之內部性界限）者，即不得任意指為違法或不當。而抗告人所犯數罪之關係，究竟應予分論併罰，或包括論以一罪，或在處斷上論以一罪，乃審判中所應調查之事項，與原裁定酌定其應執行刑無關，亦非原裁定所得以審酌之事項，自難執此指摘原裁定違法。卷查，抗告人所犯如附表編號3 至6 所示之販賣第二級毒品（編號3至5 ）及持有第二級毒品純質淨重20公克以上（編號6 ）共4 罪，固經合併起訴、審判後，以抗告人所犯上揭4 罪事證明確，且犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。經分別量處有期徒刑3 年10月、3 年8 月、3 年6 月及10月，復合併酌定其應執行刑為有期徒刑5 年6 月確定。另如附表編號6 所示之持有第二級毒品純質淨重20公克以上與如附表編號1 所示之施用第二級毒品罪，其間如何無吸收關係等各節，均經原審法院108 年度上訴字第3243號判決論述甚詳（見原審卷第72、73頁）。抗告人不服，提起上訴，復經本院以110 年度台上字第2758號判決，以其上訴為違背法律上程式，而從程序上駁回上訴確定（見原審卷第51至56頁）。則抗告人所犯如附表編號3 至6 所示各罪刑及酌定之應執行刑，既均經本院判決維持而告確定，自不得再就上開4 罪重複定刑。原裁定已說明其審酌如附表編號1 所示之施用第二級毒品、如附表編號2 至5 所示之販賣第二級毒品及如附表編號6 所示之持有第二級毒品純質淨重20公克以上等各罪之罪質、行為態樣、犯罪手段及動機均有不同，經考量其整體非難評價及責任重複程度，依限制加重之原則，而在前定之應執行刑合計為有期徒刑12年10月之範圍以內，酌定其應執行刑為有期徒刑12年，既未逾越法定刑度範圍或濫用其權限，亦未逾曾定之應執行刑加計之總和，復無明顯違背公平、比例原則或整體法律秩序之理念，要屬原審法院裁量職權之適法行使，尚難任意指為違法。

四、本件抗告意旨所云，無非係爭執其所犯如原裁定附表所示各罪之確定判決違法，或徒憑己見，漫詞指摘原裁定所定之應執行刑過重，並未具體指摘原裁定究竟有何違法或不當之情形，是本件抗告自難認為有理由，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。

刑事第一庭審判長法 官 郭 毓 洲