最高法院九十七年度台上字第六０八二號

最高法院刑事判決　　　　　　九十七年度台上字第六０八二號

上訴人

甲○○

上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服台灣高等法院中華民國九十七年九月十八日第二審判決（九十七年度上訴字第三四七八號，起訴案號：台灣基隆地方法院檢察署九十七年度毒偵字第八０七、九八九號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決撤銷第一審判決，改判仍論處上訴人甲○○施用第一級毒品（二罪，均累犯）罪刑，已詳敘認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由。從形式上觀察，原判決並無違背法令之情形。卷查上訴人係警方列管之毒品調驗人口，其先於民國九十七年一月二十五日經警通知採驗尿液，並經其同意為之，因而查獲於同月二十四日之施用海洛因犯行；再於九十七年四月三日下午因形跡可疑，經警盤查並得知有多次竊盜及違反毒品危害防制條例之犯罪紀錄，乃詢以有無攜帶違禁物時，始主動交付所攜海洛因一小包及注射針筒一支，旋經警帶回警局採尿檢驗，復查獲於同日上午之施用海洛因犯行等情，有各該偵查卷宗可稽。觀諸上訴人二度經警查獲之經過，其並未自首施用毒品，且於審判中亦未曾主張自首，原判決未論以自首，尚無不合。上訴意旨徒以上訴人上開主動交付警方毒品之舉，謂有自首規定之適用，所指原判決未就此論述為違法云云，顯非依據卷內資料執為指摘之適法第三審上訴理由。本件上訴為違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第十一庭

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