最高法院一○○年度台抗字第九七七號

最高法院民事裁定　　　　　　　一○○年度台抗字第九七七號

抗告人

卓承廣

　　　　　　侯尚余

　　　　　　侯蘐薇

上列抗告人因與吳賢寬等間請求遷讓房屋等聲明異議事件，對於中華民國一○○年六月七日台灣高等法院台南分院裁定（一○○年度聲字第四九號），提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

本件原裁定以：按當事人於第一審判決宣示、公告或送達後，得捨棄上訴權，民事訴訟法第四百三十九條第一項定有明文。又此規定於抗告、再抗告，依同法第四百九十五條之一規定亦準用之。故當事人於法院為裁定後，表明捨棄抗告權者，即不得再依抗告程序為救濟。原法院九十九年度重抗字第三五號裁定，係於民國九十九年七月十六日作成，並合法送達於抗告人，有卷附送達證書足據。因抗告人於九十九年七月二十五日具狀表明捨棄抗告權，該裁定即因其不得再提抗告而告確定，抗告人竟於一○○年一月十四日再提出民事陳情異議三狀表示不服，應視為提起抗告，其抗告為不合法，而予以駁回。惟查，原法院既認為上開九十九年度重抗字第三五號裁定已確定，則抗告人對之表示不服，即應視為聲請再審，而依再審程序處理，原裁定逕將之視為提起抗告，依抗告程序辦理，尚有未洽。抗告論旨，指摘原裁定不當，聲明廢棄，非無理由。

據上論結，本件抗告為有理由。依民事訴訟法第四百九十二條，裁定如主文。

最高法院民事第一庭

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