臺灣桃園地方法院95年度訴更字第15號

臺灣桃園地方法院刑事判決　　　　　　　95年度訴更字第15號

公訴人

臺灣桃園地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○ （現另案在臺灣臺北監獄執行中）

指定辯護人

楊晴翔

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（94年度毒偵字第4214、4661號），及移送併案審理（94年度毒偵字第6309號、95年度毒偵字第1088號、臺灣新竹地方法院檢察署95年度毒偵字第1029、1203號），被告於本院行準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，後經檢察官聲請依協商程序判決，本院判決如下：

主文

事實及理由

一、被告甲○○前因肅清煙毒條例等案件，經本院以83年度訴字第969 號判決，分別判處有期徒刑3 年2 月及5 月，合併定應執行刑3 年4 月，後迭經臺灣高等法院及最高法院駁回上訴確定；另又因贓物案件，經本院以84年度易緝字第215 號判決判處有期徒刑4 月確定；此等之罪後經合併定應執行刑3 年7 月；其於民國86年7 月26日縮短刑期假釋出監，但之後假釋經撤銷執行殘刑，甫於90年2 月24日縮刑期滿執行完畢（構成累犯）。

二、被告另因施用毒品案件，迭經本院裁定送觀察、勒戒及強制戒治，於88年7 月5 日停止強制戒治付保護管束（轉執行上開殘刑），而於89年2 月23日保護管束期滿未經撤銷，其強制戒治視為執行完畢。被告又於91年間因施用毒品案件，經本院檢察署檢察官提起公訴，而由本院以92年度訴字第1146號判決判處有期徒刑8 月確定，並依當時毒品危害防制條例規定聲請本院逕行裁定送強制戒治，之後於93年1 月9 日因該條例修正生效而逕行釋放。竟仍未能戒除毒癮，而基於連續施用第一級毒品海洛因之概括犯意，自94年7 月8 日起至95年6 月1 日上午9 時許止，在附表1 、3 查獲地點及桃園縣八德市○○街243 巷5 弄8 號等處，以針筒注射之方式，連續施用第一級毒品海洛因多次；嗣分別為警於附表所示之時、地查獲，並扣得如附表所示之海洛因（含殘渣袋）共6包（詳如附表各該①所示）及其所有供（但非專供）其施用毒品所用之注射針筒等物（詳如附表各該②所示）。案經桃園縣政府警察局八德、中壢分局報請本院檢察署檢察官偵查起訴及移送併案審理。

三、證據名稱：

㈠被告於本院準備程序中之自白。

㈡台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司濫用藥物檢驗報告及被採尿人姓名編號對照表各6 份。

㈢法務部調查局鑑定通知書共4 件。

㈣扣案如附表所示之物。

四、本件經檢察官與被告於審判外達成協商之合意，且被告業已認罪，其合意內容為：被告願受之科刑範圍為：連續施用第一級毒品，累犯，有期徒刑1 年2 月。經查上開合意並無刑事訴訟法第455 條之4 第1 項所列情形之一，檢察官聲請改依協商程序而為判決，本院爰不經言詞辯論，於協商合意範圍內為協商判決，合先敘明。

五、查被告於89年2 月23日強制戒治執行完畢後，5 年內已經再犯施用毒品之罪，且業經依法追訴處罰（詳如「二、」所述），縱其本次施用毒品之時間（94年7 月8 日起）在初犯強制戒治執行完畢釋放5 年之後，仍應由檢察官逕行起訴（最高法院95年度台非字第59、104 號等判決意旨參照）。

六、沒收部分：

㈠扣案如附表各該①所示之第一級毒品海洛因（含殘渣袋）共6 包，係查獲之第一級毒品，不問是否屬於犯人所有，均應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定，諭知沒收銷燬；另「本局鑑驗毒品秤重主要係以傾倒，必要時亦會輔以刮杓刮取之方式，儘可能將原送驗包裝袋內毒品與包裝袋分離後各別秤重，所得之毒品重量稱為『淨重』，包裝袋重量則以『空包裝重』稱之，然無論依上述何種方式分離，原送驗包裝袋內均仍會有微量毒品成分殘留」等語，此亦有法務部調查局93年11月16日調科壹字第09362396550 函可參，是包裝袋與海洛因無法完全析離，均應依同條項之規定併諭知沒收銷燬之。

㈡又刑法第38條沒收之規定雖亦於94年1 月7 日修正公布，並於95年7 月1 日施行，按從刑附屬主刑，除法律有特別規定外，依主刑所適用之法律（最高法院95年第8 次刑庭會議決議參照），查沒收為從刑之一種，本件依修正後刑法第2 條第1 項之規定就主刑比較結果，應適用行為時（即修正前）之法律，依從刑附屬於主刑之原則，自不得就新舊法予以割裂適用，應一律適用行為時修正前之法律。則扣案如附表各該②所示之注射針筒等物，為被告所有，迭據其供述甚詳，雖非專供施用第一級毒品之器具，但仍係供其犯罪所用之物，爰依修正前刑法第38條第1 項第2 款併予宣告沒收。

七、應適用之法條：刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第455 條之2 第1 項、第455 條之4 第2 項、第455 條之8 、第455條之11第2 項，毒品危害防制條例第10條第1 項、第18條第1 項前段，修正後刑法第2 條第1 項前段，修正前刑法第11條、第56條、第47條、第38條第1 項第2 款，逕以判決處如主文所示之刑。

八、協商判決除有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款於本訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2 款被告協商之意思非出於自由意志者；第4 款被告所犯之罪非第455 條之2 第1 項所定得以聲請協商判決者；第6 款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7 款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2 項「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者外，不得上訴。

九、本件如得上訴，而如不服本件判決，得自收受判決送達之日起10日內，向本院提出上訴書狀（須附繕本），上訴於第二審法院。

附錄本件論罪科刑法條全文：毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。