法律字第 10203506130 號

要旨

主旨

說明

一、復貴會 102 年 04 月 26 日輔壹字第 1020028162 號書函。

二、按代筆遺囑屬於法定要式行為，應依民法 1194 條規定：「…，由遺囑人指定 3 人以上之見證人，由遺囑人口述遺囑意旨，使見證人中之 1 人筆記、宣讀、講解，經遺囑人認可後，記明年、月、日及代筆人之姓名，由見證人全體及遺囑人同行簽名，遺囑人不能簽名者，應按指印代之。」準此，代筆遺囑應由見證人中之一人筆記遺囑意旨，若該代筆人不具備見證人之資格，則有資格之見證人中並無人代筆，不符合代筆遺囑之要件，因此，該遺囑仍屬無效。合先敘明。

三、次按民法第 1198 條規定：「下列之人，不得為遺囑見證人：……四、受遺贈人及其配偶或其直系血親。……。」此款規定禁止對於遺囑有利害關係之人為遺囑見證人，受遺贈人及其配偶或其直系血親，對於遺囑有直接或間接利害關係，故在禁止之列，否則難期遺囑內容之真實。本條係不得為遺囑見證人之規定，並非對於有此等身分者所參與見證之代筆遺囑之效力規定，是以，對有此等人參與見證之代筆遺囑，倘將具有此等身分之見證人不予列計，其他部分仍符合民法1194 條之規定，且別無其他影響該遺囑效力之瑕疵存在者，自應認該代筆遺囑為有效（臺灣板橋地方法院（即今臺灣新北地方法院）88年度訴字第 790 號判決；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭三人合著，民法繼承新論，2011 年 9 月修訂 7 版，第 255 頁至第 256 頁；林秀雄，繼承法講義，2012 年 10 月 5 版第 252 頁參照）。倘具體個案如有爭議，自仍以法院判決為準。

四、末按以代筆遺囑為遺贈時，代筆遺囑應符合法律規定之要件外，關於該遺贈之效力，除受遺贈人有民法第 1145 條喪失繼承權之事由（民法第 1188 條參照）、遺囑所定遺贈附有停止條件，於停止條件成就前（第 1200 條參照）、受遺贈人於遺囑發生效力前死亡（第 1201條參照）、財產在繼承開始時不屬於遺產（第 1202 條參照）等情形外，代筆遺囑有效，原則上該遺贈即對受遺贈人發生效力。至於學說上認為有見證人不適格者參與作成之遺囑，有全部無效或部分無效之爭議，係指該遺囑之見證人扣除不適格者，已不足法定人數者。附為敘明。

正本

行政院國軍退除役官兵輔導委員會

副本

本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（3 份）