法律字第 10403500110 號

要旨

主旨

說明

一、復貴部 103 年 11 月 12 日台內民字第 1031101629 號函。

二、旨案本部意見如下：

（一）按行政罰法第 7 條第 1 項規定：「違反行政法上義務之行為非出於故意或過失者，不予處罰。」核其立法理由，係因現代國家基於「有責任始有處罰」之原則，對於違反行政法上義務之處罰，應以行為人主觀上有可非難性及可歸責性為前提，如行為人主觀上並非出於故意或過失情形，應無可非難性及可歸責性，故應不予處罰。至行為人有無故意或過失，應由國家負舉證責任（立法理由參照）。

（二）次按殯葬管理條例（下稱殯葬條例）第 45 條規定：「殯葬禮儀服務業具一定規模者，應置專任禮儀師，始得申請許可及營業。（第1 項）禮儀師應具備之資格、條件、證書之申請或換（補）發、執業管理及其他應遵行事項之辦法，由中央主管機關定之。（第 2項）第 1 項一定規模，由中央主管機關於前項辦法施行後定之。（第 3 項）」、第 86 條第 1 項規定：「殯葬禮儀服務業違反第 45 條第 1 項規定，具一定規模而未置專任禮儀師者，處新臺幣 10 萬元以上 50 萬元以下罰鍰，並應禁止其繼續營業；拒不遵從者，得按次加倍處罰，其情節重大者，得廢止其經營許可。」及第 103 條規定：「殯葬禮儀服務業達第 45 條第 3 項所定之一定規模者，於第 45 條第 2 項所定辦法發布施行後 3 年內得繼續營業，期間屆滿前，應補送聘禮儀師證明，經主管機關備查，始得繼續營業。」是以，殯葬禮儀服務業（下稱業者）達第 45 條第3 項所定之一定規模者，應於禮儀師管理辦法發布施行後 3 年內，完成專任禮儀師之僱用，始得繼續營業；否則主管機關即得依同條例第 86 條規定處罰。

（三）禮儀師管理辦法既已於 101 年 7 月 1 日施行，依前開條文文義觀之，主管機關似自 104 年 7 月 1 日開始，即得對違反第45 條第 1 項規定之業者予以處罰。惟如業者違反行政法上義務規定，係基於客觀上不能致無法遵守行政法上義務者，參諸首揭說明，則因行為人主觀上並非出於故意或過失情形，而無可非難性及可歸責性，亦即要求業者履行行政法上義務係欠缺期待可能性時，則應不予處罰（最高行政法院 101 年判字第 1065 號判決參考）。據貴部來函說明指出，前揭殯葬條例第 103 條之立法意旨，係考量第 45 條第 2 項有關禮儀師相關辦法施行據以授與禮儀師證書後，現行符合一定規模業者依法聘僱相關人員仍須一定充足之作業時間，爰予「3 年內」之合理期限；且因禮儀師證照相關作業問題，致實務上執行僱用足量之專任禮儀師，確係於禮儀師證書核發時始有實現之可能。是以，貴部於執行殯葬條例第 86 條第 1 項規定時，自得就行為人之主觀（故意、過失）與非難性、可歸責性、期待可能性之有無，及法規規範立法意旨等因素均予考量，本諸職權決定之。

（四）至於另詢殯葬條例第 103 條規定之「3 年」是否以貴部 103 年5 月 29 日核發首張禮儀師證書之日起算乙節，因該條係規定「…於第 45 條第 2 項所定辦法發布施行後 3 年…」，是以，貴部所詢建議事項，與上開條文規定並未相符。又行政機關為執行法律規定，本應積極規劃相關配套措施，如因規劃未及或配套未臻完備致生個案適用法令問題，亦宜就該個案具體案情判斷適用法規。至於，貴部如認仍有通案自 103 年 5 月 29 日核發首張禮儀師證書之日起算滿 3 年之翌日為執行處罰規定時點之必要者，因與現行法律規定未合，建議宜循修法程序辦理，以符法制。

正本

內政部

副本

本部資訊處（第 1 類及第 2 類）、本部法律事務司（4 份）