臺灣宜蘭地方法院96年度聲字第198號

臺灣宜蘭地方法院民事裁定　　　　　　　 96年度聲字第198號

聲請人

乙○○

上列聲請人聲請對相對人甲○○為公示送達事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、查表意人非因自己之過失不知相對人居所者，得依民事訴訟法公示送達之規定，以公示送達為意思表示之通知，民法第97條定有明文。

二、本件聲請意旨略以：聲請人之先父藍化成所有坐落宜蘭縣羅東鎮○○段225之8地號（重測後變更為東安段392地號）土地及內含其上一小部分5.17坪及其增建9.94坪建物，由聲請人於民國82年1月依法取得所有權已登記在案。上開土地及建物，相對人甲○○既無承租，亦未經同意，相對人擅於38年11月片面單方申請設定地上權，依法無效，聲請人按甲○○地址即「宜蘭縣羅東鎮○○里○○路123號」及經訪查之可能居所「宜蘭縣五結鄉○○村○○路○段758號」，均寄出存證信函，惟前者「查無此號」；後者「無此人」而遭退回，已無法送達，為此聲請裁定准為公示送達等語。

三、惟按「民事訴訟法第149條第1項第1款所謂：應為送達之處所不明者，係指已用相當之方法探查，仍不知其應為送達之處所者而言。其不明之事實，應由聲請公示送達之人負舉證之責任，而由法院依具體事實判斷之」（最高法院82年台上字第272號判例參照）。經查，本件依聲請人所提出之掛號函件信封，其批退理由為「查無此號」、「無此人」。且經本院向宜蘭縣羅東戶政事務所函查結果，「宜蘭縣羅東鎮○○里○○路123號」並無設籍資料，有宜蘭縣羅東戶政事務所96年7月12日函在卷可稽，則本件聲請人顯非送達至相對人之戶籍住所，依前揭判例意旨，聲請人須已用相當之方法探查相對人之確實住居所為何，而仍不知時，方符公示送達之要件。綜上，本件聲請人就「應為送達處所不明」之事實，尚無法舉證，核與聲請公示送達之要件不符，其聲請為無理由，不能准許，應予駁回。

四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第78條，裁定如主文。

臺灣宜蘭地方法院民事庭

正本與原本無異如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內提出抗告狀 (須附繕本)，並繳納抗告費新臺幣1,000元。