臺灣基隆地方法院100年度訴字第817號

臺灣基隆地方法院刑事判決　　　　　　　100年度訴字第817號

公訴人

臺灣基隆地方法院檢察署檢察官

被告

李吉松

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（100 年度毒偵字第2159號），被告並為有罪陳述，本院合議庭乃裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行審理，並判決如下：

主文

事實

一、前案紀錄：

㈠李吉松前因初犯施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國88年3 月20日經釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官於88年3 月16日，以88年度少連偵字第32號為不起訴處分確定。

㈡其後，又於前揭㈠所述觀察勒戒執行完畢經釋放出所以後之五年以內，再犯施用毒品案件（二犯施用毒品案件），經觀察、勒戒後，仍認無繼續施用毒品之傾向，於88年7 月13日經釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官於88年7月12日，以88年度偵字第2690、2914號為不起訴處分確定。

㈢再三犯施用毒品案件，經法院裁定強制戒治（俟89年12月18日始因完成本次毒癮戒斷療程而經釋放出所），並經本院於88年10月14日，以88年度易字第445 號判決有期徒刑四月確定，90年4 月17日執行完畢（惟之於本案而言，則不構成累犯）。

㈣復分別因犯竊盜案件，經本院於94年11月7 日，以94年度基簡字第886 號判決有期徒刑五月確定；四犯施用毒品案件，經臺灣高等法院於94年11月9 日，以94年度上訴字第884 號判決有期徒刑一年、十月，應執行有期徒刑一年八月確定；五犯施用毒品案件，經本院於95年3 月7 日，以95年度訴字第131 號判決有期徒刑一年確定。乃李吉松所犯三案僅受有期徒刑之一部執行，中華民國九十六年罪犯減刑條例旋於96年7 月16日公布施行，旨揭案件遂經依法減刑、定刑（二案係經本院以96年度聲減字第224 號裁定減刑，再就其減得之刑，合併定刑為有期徒刑一年；案則經本院以96年度聲減字第224 號裁定減為有期徒刑六月），再由檢察官指揮而於97年1 月4 日赦免餘刑經釋放出監（構成累犯）。

㈤繼而再分別因六犯施用毒品案件，經本院於97年9 月30日，以97年度訴字第1265號判決有期徒刑八月、八月、八月、八月，應執行有期徒刑一年六月確定；七犯施用毒品案件，經本院於98年3 月31日，以98年度訴字第119 號判決有期徒刑七月確定。所犯二案則經合併定刑為有期徒刑二年（本院98年度聲字第581 號裁定），迨100 年1 月28日始經假釋出監，100 年3 月10日假釋付保護管束期滿而未經撤銷，其未執行之刑，以已執行論（構成累犯）。

二、本案事實李吉松猶不思戒除毒癮，復基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於100 年8 月17日晚間11時，在基隆市○○街某公園涼亭內，將稀釋後之海洛因置入注射針筒再持以施打，藉以施用第一級毒品海洛因1 次。乃為警於100 年8 月18日晚間9時58分通知到場採尿送驗，結果呈嗎啡（海洛因代謝後尿液檢出成份）陽性反應。

三、案經基隆市警察局第四分局報告臺灣基隆地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

壹、程序事項本案被告李吉松所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為三年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄之第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，本院業已依刑事訴訟法第二百七十三條之一第一項規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理。

貳、實體事項

一、前揭事實業據被告李吉松於本院審理時坦承在卷；且被告為警查獲而採集之尿液檢體，經送請臺灣檢驗科技股份有限公司以氣相層析質譜儀法為確認檢驗之結果，呈嗎啡（海洛因代謝後尿液檢出成份）陽性反應，此亦有臺灣檢驗科技股份有限公司100 年9 月1 日UL/2011/00000000號濫用藥物檢驗報告1 份，暨足與上開檢驗報告相對應之尿液檢體對照表1件在卷可憑；參之以酵素免疫分析或薄層定性分析等方式為初步篩檢者，檢驗結果雖有相當程度偽陽性之可能，然以氣（液）相層析、質譜分析之儀器為交叉確認者，檢驗結果出現偽陽性之機率則極低，因而具有公信力，核足為對涉嫌人不利之認定；尤以「毒品施用後於尿液、血液中可檢出之最大時限，與施用劑量、施用頻率、施用方式、施用者飲水量之多寡、個人體質、代謝情況、檢體收集時間點及所用檢測方法之靈敏度等因素有關，因個案而異。依據Clarke's Isolation Identification of Drugs第二版記載，血液中藥物之半衰期（濃度減半所需時間）分別為古柯鹼0.7-1.5 小時、海洛因3 分鐘（其代謝物為嗎啡2-3 小時）、嗎啡2-3 小時、大麻20-36 小時、安非他命12小時（當尿液偏酸性時，為4-8 小時）、甲基安非他命9 小時、Ketamine2-4 小時，而MDMA約8.49小時。一般於尿液中可檢出之最大時限，古柯鹼為施用後1-4 天、海洛因2-4 天、嗎啡2-4 天、大麻1-10天、安非他命1-4 天、甲基安非他命1-5 天、MDMA1-4 天、MDA 1-4 天、Ketamine2-4 天。」此復曾經行政院衛生署藥物食品檢驗局以92年7 月23日管檢字第0920005609號函釋在案。勾稽以觀，足見被告於本院審理時之任意性自白，與事實相符，堪可採信。再者，被告查有如本判決事實欄所載施用毒品之前案紀錄。觀諸卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表所載內容即明。從而，本案事證明確，參照最高法院97年9 月9 日97年度第5 次刑事庭會議決議意旨、97年度臺非字第540、585號、98年度臺非字第127、211號暨99年度臺非字第216 號判決意旨，被告於初犯施用毒品案件之五年以內，再犯施用毒品之犯行，堪可認定，應依法論科。

二、論罪科刑：

㈠查海洛因、安非他命類分別係毒品危害防制條例所列管之第一級、第二級毒品，此為該條例第二條第二項第一款、第二款所明定。按犯毒品危害防制條例第十條之罪（施用毒品罪）者，檢察官應聲請法院裁定，令被告入勒戒處所觀察、勒戒，經勒戒處所陳報，認受觀察、勒戒人無繼續施用毒品傾向者，應即釋放，並為不起訴之處分；認有繼續施用毒品傾向者，即應聲請法院裁定令入戒治處所強制戒治，俟強制戒治期滿釋放，再為不起訴之處分。惟依上揭規定觀察勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，五年內再犯毒品危害防制條例第十條之罪（施用毒品罪）者，檢察官即應依法追訴，毒品危害防制條例第二十條第一項、第二項、第二十三條第二項分別定有明文。

㈡核被告於初犯施用毒品案件以後之五年以內，再犯施用第一級毒品海洛因如本判決事實欄之所載，係犯毒品危害防制條例第十條第一項之施用第一級毒品罪。被告施用毒品前、後持有第一級毒品海洛因之低度行為，應為其施用第一級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。

㈢被告查有如本判決事實欄㈣㈤所載之犯罪科刑及刑之執行情形，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考；乃於前案有期徒刑執行完畢或受一部之執行而赦免後，五年以內，故意再犯本起最重本刑有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第四十七條第一項規定，加重其刑。

㈣本院審酌被告犯罪之動機、吸食頻率、曾有施用毒品之前科仍不知戒除，兼以被告犯後坦承犯行而表悛悔之犯後態度，及其本案所為雖對己身健康戕害甚鉅，然其究非可與侵害他人法益之犯罪行為等量齊觀，尤以之於此類「施用毒品」之行為人而言，毒品危害防制條例之立法目的亦非重在嚴懲，而係重在彼等「病患性」行為之矯治等一切情狀，量處如主文所示之刑。

據上論斷，應依刑事訴訟法第二百七十三條之一第一項、第二百九十九條第一項前段，毒品危害防制條例第二十三條第二項、第十條第一項，刑法第十一條前段、第四十七條第一項，判決如主文。

本案經檢察官林明志到庭執行職務。

刑事第五庭法 官 王慧惠