資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高雄地方法院102年度聲字第1015號
臺灣高雄地方法院刑事裁定 102年度聲字第1015號
- 聲請人
- 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
- 受刑人
- 梁建萬
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102 年度執聲字第518 號），本院裁定如下：
主文
梁建萬犯如附表所示之伍罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑參年貳月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人梁建萬因違反毒品危害防制條例案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款分別定有明文。又數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑，此有最高法院59年度台抗字第367號判例可資參照。另法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法院秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限，法院為裁判時，2者均不得有所逾越。在數罪併罰而有2裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，最高法院91年度台非字第32號、92年度台非字第187 號判決可供參照。
三、經查，受刑人梁建萬所犯如附表所示之罪，先後經判處如附表所示之刑，且於如附表所示之日期分別確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份及相關刑事判決書（本院101年度審訴字第2571、2939號、101 年度審訴字第3150號、101 年度訴字第591 號判決）在卷可稽。茲聲請人聲請定其應執行之刑，本院審核認為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1 至2 、3 至4 所示之罪，雖經本院分別以101 年度審訴字第2571、2939號、101 年度審訴字第3150號各定應執行刑為有期徒刑1 年4 月、1 年2 月確定，惟參照前揭最高法院59年度台抗字第367 號判例意旨，受刑人既有附表所示之罪應定其應執行刑，則上開各罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。又本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示5 罪之總和（即有期徒刑3 年8 月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1 至2 所定之執行刑有期徒刑1 年4 月，加計附表編號3至4所定執行刑有期徒刑1 年2 月，加計附表編號5 所判處之有期徒刑10月之總和（即有期徒刑3 年4 月）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪，定其應執行刑如主文所示。
四、至刑法第50條業於民國102 年1 月23日修正公布，同年月25日起施行，修正後增訂第1 項但書及第2 項之規定。惟本件受刑人所犯如附表所示5 罪，均為不得易科罰金之罪，故無修正後刑法第50條第1 項但書所規定不得併合處罰之情形，是不論依修正前刑法第50條或修正後刑法第50條第1 項規定，如附表所示之5 罪均得併合處罰，對受刑人而言並無有利或不利之情形，參照最高法院97年度第2 次刑事庭會議決議要旨，不生新舊法比較之問題，應逕依修正後即現行刑法第50條第1 項規定合併定其應執行刑，附此敘明。
五、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第53條、第51條第5 款，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌─┬────┬──────┬──────┬──────────────┬─────────────┐ │編│ 罪 名 │ 宣 告 刑 │ 犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │ │號│ │ │ （民國） ├──────┬───────┼─────┬───────┤ │ │ │ │ │ 法院、案號 │ 判決日期 │法院、案號│ 確定日期 │ ├─┼────┼──────┼──────┼──────┼───────┼─────┼───────┤ │ 1│施用第一│有期徒刑玖月│100年5月7日 │本院101 年度│101年10月18日 │ 同左 │101年10月18日 │ │ │級毒品 │ │ │審訴字第2571│ │ │ │ │ │ │ │ │、2939號 │ │ │ │ ├─┼────┼──────┼──────┼──────┼───────┼─────┼───────┤ │ 2│施用第一│有期徒刑玖月│101年5月29日│本院101 年度│101年10月18日 │ 同左 │101年10月18日 │ │ │級毒品 │ │ │審訴字第2571│ │ │ │ │ │ │ │ │、2939號 │ │ │ │ ├─┼────┼──────┼──────┼──────┼───────┼─────┼───────┤ │ 3│施用第一│有期徒刑捌月│101年1月17日│本院101 年度│101年11月23日 │ 同左 │101年11月23日 │ │ │級毒品 │ │11時13分為警│審訴字第3150│ │ │ │ │ │ │ │採尿時回溯72│號 │ │ │ │ │ │ │ │小時內某時 │ │ │ │ │ ├─┼────┼──────┼──────┼──────┼───────┼─────┼───────┤ │ 4│施用第一│有期徒刑捌月│101年5月25日│本院101 年度│101年11月23日 │ 同左 │101年11月23日 │ │ │級毒品 │ │11時25分為警│審訴字第3150│ │ │ │ │ │ │ │採尿時回溯72│號 │ │ │ │ │ │ │ │小時內某時 │ │ │ │ │ ├─┼────┼──────┼──────┼──────┼───────┼─────┼───────┤ │ 5│施用第一│有期徒刑拾月│100年12月18 │本院101 年度│101年11月30日 │ 同左 │102年1 月22日 │ │ │級毒品 │ │日14時10分為│訴字第591 號│ │ │ │ │ │ │ │警採尿時回溯│ │ │ │ │ │ │ │ │72小時內某時│ │ │ │ │ └─┴────┴──────┴──────┴──────┴───────┴─────┴───────┘